Гражданский кодекс Украины (ГК Украины) с комментариями к статьям

1. Право на здійснення підприємницької діяльності, яку не заборонено законом, має фізична особа з повною цивільною дієздатністю.

Обмеження права физического лица на осуществление предпринимательской деятельности устанавливаются Конституцией Украины и законом.

2. Физическое лицо осуществляет свое право на предпринимательскую деятельность при условии его государственной регистрации в порядке, установленном законом.

Информация о государственной регистрации физических лиц - предпринимателей является открытой.

3. Если лицо начало предпринимательскую деятельность без государственной регистрации, заключив соответствующие договоры, оно не имеет права оспаривать эти договоры на том основании, что она не является предпринимателем.

Комментарий

1. В соответствии со ст. 42 Конституции Украины каждый имеет право на предпринимательскую деятельность, не запрещенную законом. Ст. 42 Хозяйственного кодекса Украины устанавливает, что предпринимательской деятельностью является самостоятельная, инициативная, систематическая, на собственный риск хозяйственная деятельность, осуществляемая субъектами ' ведения хозяйства (предпринимателями) с целью достижения экономических и социальных результатов и получения прибыли. Условиями осуществления предпринимательской деятельности согласно ст. 50 ГК Украины является полная гражданская дееспособность физического лица и государственная регистрация.

Соответственно, при осуществлении физическим лицом предпринимательской деятельности необходимо четко разграничивать, в каких отношениях физическая лицо выступает в качестве предпринимателя, а в каких - как обычное физическое лицо.

Так, по определению ст. 42 Хозяйственного кодекса Украины, предпринимательская деятельность характеризуется такими признаками, как самостоятельность, инициативность, систематичность, собственный риск, и направленность на определенный результат - получение экономических и социальных результатов и получения прибыли. Рассмотрим эти признаки.

Во-первых, предпринимательская деятельность характеризуется самостоятельностью. Это означает, что физическое лицо должно осуществлять свою деятельность самостоятельно, то есть, от собственного имени, а не от имени организации, в которой такое физическое лицо работает, является руководителем или учредителем, в том числе и единоличным учредителем. Хотя ст. 128 ч. 3 Хозяйственного кодекса Украины и определяет, что предпринимательская деятельность может осуществляться гражданином как непосредственно, так и через созданное последним частное предприятие, все же найму гражданина следует считать деятельность, осуществляемая гражданином непосредственно. Самостоятельность также означает, что физическое лицо должно самостоятельно осуществлять руководство этой деятельностью. При этом самостоятельность не означает, что физическое лицо - предприниматель должен осуществлять указанную деятельность только своими собственными силами. Так, ст. 128 Хозяйственного кодекса Украины предусматривает, что физическое лицо - предприниматель имеет право принимать на работу и заключать трудовые договоры с наемными работниками, и, соответственно, поручать им ведения предпринимательской деятельности. Но при этом предпринимательскую деятельность наемные работники осуществляют от имени физического лица - предпринимателя, работниками которой они являются.

Интересным вопросом самостоятельности предпринимательской деятельности является распространение права общей совместной собственности супругов на имущество, используемое для осуществления предпринимательской деятельности. С одной стороны предпринимательская деятельность провозглашена как самостоятельная и инициативная, что при заключении договоров о поставке товаров или покупке имущества нужно только согласие самого предпринимателя, и не должна требовать согласия другого супруга. Также для стабильности товарно-денежного обращения с участием физических лиц - предпринимателей необходимо прямо установить, что предприниматель самостоятельно заключает договоры без участия другого супруга. С другой стороны, Семейный кодекс Украины не предусматривает таких исключений из режима общей совместной собственности супругов. В соответствии со ст. ст. 61, 62, 65 Семейного кодекса Украины распоряжаться имуществом и денежными средствами, полученными во время брака, должны супруги по взаимному согласию. При заключении договора одним из супругов другой из супругов имеет право обжаловать такое соглашение по той основанием, что он не давал согласия на заключение такого договора. С нашей точки зрения, при возникновении противоречий предпочтение будет предоставлена color = "# 000000">

Вторым признаком предпринимательской деятельности является систематичность. При всей ясности этого признака на уровне законов или подзаконных актов не определено, что считается именно систематической деятельностью, и сколько операций в год должна осуществить физическое лицо, чтобы ее деятельность была определена как предпринимательская. Например, физическое лицо два раза в течение календарного года приобрела квартиры, и в этом же году осуществила их продажу, получив прибыль. Является ли такая деятельность систематической и должна в этом случае физическое лицо зарегистрироваться как субъект ' объект предпринимательской деятельности? К сожалению, ни Гражданский, ни Хозяйственный кодексы, ни другие законодательные акты не действуют ответы на эти вопросы. Более того, в раз ' объяснением Государственного комитета по регуляторной политики и предпринимательства и Государственной налоговой администрации Украины также отсутствуют какие-либо указания на то, сколько операций в течение календарного года должна поступить физическое лицо, чтобы ее деятельность была определена систематическая, и, соответственно, предпринимательская. Создается впечатление, что законодатель отдает решение этого вопроса самим физическим лицам. То есть, физическое лицо само решает, является ли ее деятельность предпринимательской, и осуществляет государственную регистрацию. Метод правового воздействия здесь довольно прост - физическое лицо - предприниматель имеет более выгодный режим налогообложения, чем обычное физическое лицо. Так, из валового дохода физического лица - предпринимателя вычитаются все расходы, понесенные для достижения определенного результата; зато физическое лицо - непидприемець вправе вычесть из полученного дохода только те суммы, разрешенных в. 4 Закона Украины " О налоге с доходов физических лиц ". Во-вторых, физическое лицо - предприниматель имеет право перейти на упрощенную систему налогообложения и платить фиксировано не более 200 гривен в месяц, что не может сделать физическое лицо - не предприниматель. Итак, хотя физическое лицо - предприниматель, хотя и представляет более отчетности, но может платить меньше налогов от своей деятельности, чем не предприниматель.

Третьим признаком предпринимательской деятельности является инициативность. Этот признак тесно ' связана с самостоятельностью. Учитывая, что физическое лицо - предприниматель самостоятельно осуществляет предпринимательскую деятельность, от нее и исходит инициатива на совершение тех или иных операций и заключения договоров.

Следующим признаком предпринимательской деятельности является осуществление такой деятельности на собственный риск. Этот признак эт ' связана с предыдущими признаками, прежде всего, с самостоятельностью. Учитывая, что физическое лицо - предприниматель самостоятельно ведет эту деятельность, то за результат деятельности, прежде всего финансовый, отвечает также это физическое лицо. Любая операция или договор могут закончиться или доходами, или убытками, при этом причиной убытков могут быть любые обстоятельства, в том числе и форс-мажорные, которые не зависят от свободы.

Последней признаком предпринимательской деятельности является экономический и социальный результат и получение прибыли. При этом законодатель в определении результата допускает определенную тавтологию. Считаем, что экономический результат и получение прибыли являются синонимами. Что же законодатель понимает под социальным результатом, для нас остается загадкой.

Мы подробно остановились на рассмотрении признаков предпринимательской деятельности по следующим причинам. Как уже отмечалось, физическое лицо в одних отношениях действует как предприниматель, в других - как обычное физическое лицо, при этом граница между этими двумя отношениями достаточно неопределенной. Например, физическое лицо - предприниматель приобрела автомобиль в автосалоне. Автомобиль использовался как для осуществления предпринимательской деятельности (переезды на переговоры, перевозки образцов товара и т.п.), а также для нужд семь ' й предпринимателя. Автомобиль вышел из строя. И здесь возникает ряд вопросов. Во-первых, в какой суд подавать иск - в общий или хозяйственный, который рассматривает споры между субъектами ' субъектами предпринимательской деятельности. Во-вторых, применяется к этим отношениям Закон Украины " О защите прав потребителей ", который лучше защищает права покупателя товара. В статье 1 Закона определено, что потребителем понимается лицо, которое приобретает товар для личного потребления, не связанных ' связанного с предпринимательской деятельностью. Поэтому можно предположить, что в подобной ситуации покупатель будет доказывать, что автомобиль не использовался в предпринимательской деятельности; недобросовестный продавец товара наоборот будет доказывать, что товар приобретался для осуществления предпринимательской деятельности для исключения возможности применения норм Закона Украины " О защите прав потребителей " к этим отношениям. К сожалению, каких-либо раз ' яснения по этому поводу мы не имеем. Также не дает ответа на этот вопрос судебная практика; частности, в постановлении Пленума Верховного Суда Украины " О практике рассмотрения гражданских дел о защите прав потребителей " позиция Верховного Суда Украины по этим вопросам не определена.

2. Согласно ч. 1 комментируемой статьи право на занятие предпринимательской деятельностью имеет лицо с полной гражданской дееспособностью. Гражданскую дееспособность в полном объеме имеют физические лица, достигшие 18 лет. Физическое лицо может приобрести полную гражданскую дееспособность и до достижения указанного возраста, в частности, в случае регистрации брака. Полная гражданская дееспособность возникает в таком случае автоматически с момента его регистрации. Законодатель предусматривает возможность предоставления полной гражданской дееспособности физической лицу, достигшему 16 лет и работает по трудовому договору, и несовершеннолетнему лицу, которое записано матерью ' й или отцом ребенка. В этом случае в соответствии со ст. 34, 35 Гражданского кодекса Украины необходимо решение органа опеки и попечительства или суда. Кроме того, физическое лицо, достигшее 16 лет, может быть зарегистрировано как предприниматель по письменному согласия на это родителей (усыновителей), опекуна или органа опеки и попечительства и приобретает полную гражданскую дееспособность с момента государственной регистрации в качестве предпринимателя. Именно с момента приобретения полной гражданской дееспособности указанные лица получают право на занятие предпринимательской деятельностью.

3. Право на занятие предпринимательской деятельностью на территории Украины не зависит от гражданства, финансового или имущественного положения гражданина. Заниматься предпринимательской деятельностью на территории Украины имеют право граждане Украины, иностранные граждане и лица без гражданства. Иностранные граждане и лица без гражданства не должны получать специальных разрешений для занятия предпринимательской деятельностью на территории Украины. В частности, иностранные граждане и лица без гражданства для занятия предпринимательской деятельностью не должны получать разрешение на трудоустройство в Украине.

Частью 1 комментируемой статьи установлено, что ограничения на осуществление предпринимательской деятельности могут быть установлены Конституцией Украины и законами. Итак, подзаконные акты не могут ограничивать право на осуществление определенных видов предпринимательской деятельности.

Законы Украины устанавливают ряд ограничений на осуществление предпринимательской деятельности. Так, не допускается осуществление предпринимательской деятельности народными депутатами Украины, должностными и служебными лицами органов государственной власти и органов местного самоуправления, должностными лицами органов прокуратуры, суда, органов государственной безопасности, внутренних дел, органов государственной власти и управления, которые контролируют деятельность предприятий, нотариусов (см. ст. 42 Конституции Украины, законы Украины " О государственной службе "; " О милиции "; " О прокуратуре " т.д.). Кроме того, физические лица за совершенные правонарушения могут быть лишены права на предпринимательство по приговору суда. Физические лица - предприниматели не вправе осуществлять страховую деятельность (ст. 2 Закона Украины " О страховании "), банковской деятельности (ст. 6 Закона Украины " О банках и банковской деятельности "), деятельность в сфере организации телевидения и радиовещания (ст. 1 Закона Украины " О телевидении и радиовещании "), космической деятельности (ст. 1 Закона Украины " О космической деятельности ") и т.д..

Отдельными видами деятельности, предусмотренными ст. 9 Закона Украины " О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности ", физическое лицо - Предприниматель может заниматься только на основании лицензии. Индивидуальные предприниматели имеют право осуществлять торговую деятельность, деятельность по обмену наличных валютных ценностей, а также деятельность по предоставлению услуг в сфере игорного бизнеса и бытовых услуг только с предварительным получением торгового патента в порядке, предусмотренном Законом Украины " О патентовании некоторых видов предпринимательской деятельности ". Физические лица - предприниматели вправе предоставлять финансовые услуги, перечень которых содержит ст. 4 Закона Украины " О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг " в случаях, если это прямо предусмотрено законом.

4. Согласно ч. 2 комментируемой физическое лицо приобретает право на занятие предпринимательской деятельностью с момента ее государственной регистрации. Регистрация физического лица - предпринимателя осуществляется в соответствии Закону Украины " О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей ". Регистрацию осуществляют государственные регистраторы районной, районной в городах Киеве и Севастополе государственной администрации или исполнительного комитета городского совета города областного значения по месту жительства физического лица - предпринимателя. Регистрация осуществляется на основании регистрационной карточки, которая исполняет роль заявления, и при условии подачи идентификационного кода физического лица - плательщика налогов и уплаты регистрационного сбора. Для государственной регистрации физического лица - предпринимателя государственный регистратор также требует предоставления паспорта.

Сведения о физическом лице - предпринимателе, указанные в регистрационной карточке, включаются в Единый государственный реестр и являются открытыми и общедоступными, за исключением идентификационных кодов физических лиц - налогоплательщиков. Уполномоченный орган в 5-дневный срок с момента получения запроса заинтересованного лица обязательства ' связан предоставить выписку из Единого государственного реестра или справку о наличии или отсутствии в нем запрашиваемой. Такая информация считается достоверной и может быть использована в споре с третьим лицом. Следует также отметить, что регистрация физического лица - предпринимателя не ограничена временем и является бессрочной.

5. Согласно ч. 3 комментируемой статьи если лицо начало предпринимательскую деятельность без государственной регистрации, заключив соответствующие договоры, оно не имеет права оспаривать эти договоры на том основании, что она не является предпринимателем. Однако следует отметить, что эта норма распространяется только на саму физическое лицо, и не лишает других лиц (например, другого супруга, прокурора, родителей и т..) подавать иски по основаниям.