Кодекс законов о труде Украины (КЗоТ Украины) с комментариями к статьям

Женщинам, имеющим детей в возрасте до полутора лет, предоставляются, кроме общего перерыва для отдыха и питания, дополнительные перерывы для кормления ребенка.

Эти перерывы предоставляются не реже чем через три часа продолжительностью не менее тридцати минут каждая.

При наличии двух и более грудных детей продолжительность перерыва устанавливается не менее часа.

Сроки и порядок предоставления перерывов устанавливаются собственником или уполномоченным им органом по согласованию с выборным органом первичной профсоюзной организации (профсоюзным представителем) предприятия, учреждения, организации и с учетом желания матери.

Перерывы для кормления ребенка включаются в рабочее время и оплачиваются по среднему заработку.

Коментар:

Перерывы для кормления ребенка включаются в рабочее время и оплачиваются по среднему заработку.

1. В части первой статьи 183 КЗоТ не совсем корректно употребляются слова "кроме общего перерыва для отдыха и питания". Дело в том, что перерыв для кормления ребенка не может быть поставлена в рабочее время (де-факто такой перерыв сокращает установленной нормы рабочего времени). Право на получение перерывов для кормления ребенка признается женщинами, имеющими детей возрасте до полутора лет. Закон не определяет способа кормления, при котором женщина имеет право на перерыв для кормления ребенка, поэтому к нему не могут быть предъявлены требования о предоставления каких-либо справок или заключений. Наличие ребенка в возрасте до полутора лет является достаточным основанием права женщины на перерывы для кормления ребенка.

2. Часть вторая статьи, комментируется, определяет максимальную продолжительность работы, после которой должен быть предоставлен перерыв для кормления ребенка, и минимальную продолжительность перерыва. В установленных законом пределах при предоставлении перерывов (не реже чем через три часа работы) и их продолжительность (не менее тридцати минут) определяются владельцем по согласованию с выборным органом первичной профсоюзной организации предприятия. Указание в части четвертой ст. 183 КЗоТ на установление перерывов с учетом желания матери дает основание для вывода о том, что собственник по согласованию с выборным органом первичной профсоюзной организации должен решать эти вопросы по каждой женщины. Но на практике продолжительность и время предоставления перерывов для кормления определяется в нормативном порядке коллективными договорами. Можно сказать, что сам законодатель спровоцировал на нарушение порядка предоставления перерывов для кормления, установленного частью четвертой ст. 183 КЗоТ. Дело в том, что и ст. 13 КЗоТ, и ст. 7 Закона "О коллективных договорах и соглашениях" предусматривают установление льгот для работников в коллективном договоре. Общее правило (ст. 13 КЗоТ, ст. 7 Закона "О коллективных договорах и соглашениях") не может применяться при наличии конкретного (часть четвертая ст. 183 КЗоТ). Однако же нормативно приоритет специальных норм права перед общим не закреплено. Поэтому владельцу и другой стороне коллективного договора трудно поставить в упрек то, что они определили порядок предоставления перерывов для кормления ребенка в коллективном договоре, а не в соответствии с частью четвертой ст. 183 КЗоТ.

3. Для определения времени предоставления женщинам перерывов, рассматриваемых часть третья комментируемой статьи использует термин "сроки". Это - несколько более широкое понимание понятия сроков, чем то, что предусмотрено в ст. 2411 КЗоТ, за малейшую единицу исчисления сроков принимает день.

4. Поскольку, по общему правилу, женщина вынуждена тратить время не только на кормление ребенка, но и для поездки от места работы домой (к месту нахождения ребенка) и в обратном направлении, законодательно установленного времени перерыва кормления ребенка обычно не хватает для поездки и кормления. Предоставление перерывы для кормления с учетом реального времени, необходимого для поездки и кормления, свело бы к минимуму время работы женщины. Поэтому на практике считается допустимым по желанию матери два перерыва для кормления ребенка продолжительностью тридцать минут каждый сочетать (суммировать) и приурочивать их к концу рабочего дня (смены). Следует признать, что такая практика не основывается на законе. Она стала реакцией на зарегулированность соответствующих отношений законом.

5. Продолжительность перерывов для кормления должна составлять не менее одного часа, если женщина имеет двух или более грудных детей. Термин "грудные дети" в нормативном порядке законодательством о труде не определяется. Представляется, что под грудными в контексте ст. 183 КЗоТ подразумеваются дети до полутора лет. Аргументы в пользу сделанного вывода следующие: в исходном тексте ст. 183 КЗоТ в части первой речь шла о детях "до одного года". В части третьей этой же статьи в начальном, и в ныне действующем тексте употребляется термин "декабре". Пока в части первой ст. 183 КЗоТ речь шла о детях в возрасте до одного года, никто не сомневался в одинаковом значении слов "дети в возрасте до одного года" и "Грудные дети". Представляется и сейчас допустимым отождествлять понятия "дети до полутора лет" (действующее формулировка части первой ст. 183 КЗоТ) и "грудные дети" (часть третья ст. 183 КЗоТ). Разумеется, законодатель может дать свое определение понятия "грудные дети". Когда это произойдет, станет возможным иное, чем изложенное, понимание этого термина.

6. Перерывы для кормления ребенка оплачиваются по среднему заработку, исчисляемый соответствии с Порядком исчисления средней заработной платы. При этом необходимо учитывать следующее. Абзацем третьим п. 2 Порядка исчисления средней заработной платы предусмотрено, что средний заработок исчисляется за последние два календарных месяца работы, предшествующих событию, с которым связана соответствующая выплата. Систематическое толкование этого правила, т.е. толкования его с учетом других правил названного Порядка дало основание событие, о котором идет речь в абзаце третьем п. 2 Порядка, понимать как начало временной нетрудоспособности, начало выполнения государственных или общественных обязанностей, начало другого периода, в течение которого работник имеет право на выплату в размере средней заработной платы или ее части. Если этот период длится не одного, а двух или более месяцев, то средний заработок исчисляется исходя из заработной платы за два календарных месяца, предшествующих тому месяцу, в котором начался период, который подлежит оплате исходя из средней заработной платы.

Перерывы для кормления ребенка не могут рассматриваться как одна длительный перерыв, что давало бы основание оплачивать время таких перерывов исходя из средней заработной платы за два календарных месяца, предшествующих началу периода предоставления перерывов. Каждая перерыв подлежит оплате в размере средней заработной платы, которая исчисляется исходя из заработка женщины, имеющей ребенка в возрасте до полутора лет, по два календарных месяца, предшествовавших тому месяцу, в котором перерыв предоставлялась. Поскольку п. 8 Порядка допускает возможность вычисления среднечасовой заработной платы для определения размера заработной платы, сохраняющейся за женщиной, следует учитывать среднечасовой заработок за два календарных месяца, предшествующих месяцу, в котором предоставлялись перерыва. При этом время перерывов для кормления ребенка, оплачиваемый исходя из среднего заработка, не учитывается. Не учитывается и выплачена за это время средняя заработная плата.