1. Фіктивне підприємництво, тобто створення або придбання суб'єктів предпринимательской деятельности (юридических лиц) с целью прикрытия незаконной деятельности или осуществления видов деятельности, Относительно которых есть запрет, - наказывается штрафом от 'пятисот необлагаемых минимумов доходов граждан до двух тысяч необлагаемых минимумов доходов граждан.

2. То же действия, совершенные повторно или причинили крупный материальный ущерб государству, банку, кредитным учреждениям, другим юридическим лицам или гражданам, - наказываются штрафом от трех тысяч до 'пяти тысяч необлагаемых рублей.

Примечание. Материальный ущерб, причиненный физическим лицам, Считается крупным, если он в двести и более раз превышает Необлагаемый минимум доходов граждан, а материальный ущерб, причиненный государству или юридическим лицам, Считается крупным, если он в тысячу и более раз превышает Необлагаемый минимум доходов граждан.

Комментарий

1. Основной непосредственный в 'объект преступления - Установленный законодательством порядок осуществления Предпринимательское деятельности. Дополнительным в 'объектом могут быть установлен порядок налогообложения и получения кредитных ресурсов, добросовестная конкуренция, право собственности.

2. Объ объективная сторона преступления выражается в одной из двух действий:

1) создание юридического лица любой организационно-правовой формы - субъект объекта Предпринимательское деятельности

2) приобретение такого юридического лица.

Статья 205 устанавливает ответственность за действия, который с внешней стороны вполне легальнымы. При этом лица, стоящие за созданным или приобретенным субъект объектом предпринимательства, в действительности Имеют целью НЕ занятие полноценной, самодостаточное Предпринимательское деятельностью, а совсем другое - прикрываясь коммерческой юридическим лицом как ширмой, они стараются скрыть свою незаконную деятельность. Ключевой характеристикой рассматриваемого преступления следует признать подчиненность официально отраженной в учредительных документах и, возможно, Фактически осуществляемой Предпринимательское деятельности конкретным незаконным целям. Лица, Которые совершают Фиктивное предпринимательство, могут: 1) полностью отказываться от осуществления то официальное деятельности, которая фиксируется в учредительных документах юридического лица (например, вместо предоставления массажных услуг лица Фактически содержат блудилища) 2) вести ее в минимально объеме, что позволяет считать коммерческую структуру такой, что на самом деле функционирует, то есть имитировать предпринимательскую деятельность, 3) вести более-менее полноценную предпринимательскую деятельность с получения прибыли для того, чтоб скрыть параллельно осуществляемую незаконную деятельность (Скажем, контрабанда осуществляется под прикрытием созданного с этой целью компании, официально занимается внешней торговлей). Таким образом, наблюдается определенная несогласованности между названием ст. 205 УК и сути описанного в ней преступного деяния, поскольку лица, с целью прикрытия создают и (или) приобретают субъект объект Предпринимательское деятельности, могут с внедрением последнего осуществлять реальную финансово-хозяйственную деятельность, в том числе скрытую от налогообложения.

Во Созданием субъект объекта Предпринимательское деятельности в ст. 205 следует понимать совершение действий, результатом которых становится юридическое основания новой, ранее существующей организации, которая преследует цель получения прибыли. К таким действиям относятся, в частности, разработка и принятие учредительных документов, проведения подписки на акции создаваемого акционерно общества, представление учредительных и других нужных документов Государственному регистратору, собственно государственная регистрация коммерческого юридического лица. Определяя момент окончания преступления, следует исход из того, что юридическое лицо Считается созданным со дня его гос регистрации (в понятии гос регистрации см.. комментарий к ст. 202). Основанием для взятия юридического лица на учет в органах статистики, гос налоговой службы, Пенсионного фонда Украины, фондов социального страхования является поступление в эти органы уведомления державного регистратора о проведении гос регистрации юридического лица и сведений из соответствующей регистрационной карточки. Свидетельство о гос регистрации субъектов 'ведения хозяйства и копия документа, подтверждающего взятие на учет в органах гос налоговой службы, является основанием для открытия счетов в учреждениях банков. Следовательно, такие действия, как постановка на учет в налоговых и других фискальных органах, открытие банковских счетов и получение разрешения на изготовление штампов и печатей, хотя и необходимы для полноценного функционирования коммерческого юридического лица, находятся вне уголовно-правового понятия " создания юридического лица - субъекта 'объекта Предпринимательское деятельности ".

К юридическим лицам - субъектов 'объектов Предпринимательское деятельности относятся, в частности, предприятия, создаваемые для осуществления предпринимательства (О понятии предпринимательства см.. Комментарий к ст. 202), и в "объединение таких предприятий (Ассоциации, корпорации, консорциумы и т.д.), хозяйственные общества (акционерные, с ограниченной и дополнительной ответственностью, полные, коммандитные), производственные кооперативы, крестьянские (фермерские) хозяйства.

Образование фиктивных некоммерческого юридических лиц (например, предприятий, предназначенных для осуществления некоммерческого хозяйствования), что целью прикрытия преступной деятельности, при наличии для этого оснований должно рассматриваться как приготовление к соответствующее преступлению (например, к мошенничества при отягчающий обстоятельствах, контрабанды).

Если лицо Фактически создала организацию, которая без гос регистрации занимается производством продукции оказания услуг или выполнением работ, ее действия Должны при наличии для этого оснований квалифицироваться по ст. 202.

Статья 205 НЕ охватывает Фиктивное предпринимательство, которое может прикрываться организационно-правовой формой частного предпринимательства, когда предприятие 'объектом Предпринимательское деятельности Выступает физическое лицо, действующее без образования юридического лица.

не могут квалифицироваться по ст. 205 действия лица, подделала Учредительные документы, документы о гос регистрации юридического лица или документы налоговых органов, поскольку в таком случае субъект 'Предпринимательское деятельности НЕ создается. Ситуации, в которых государственная регистрация субъект объекта предпринимательства не происходит, а лицо с целью завладению чужим имуществом путем обмана или мошенничества с финансовыми ресурсами употребляет поддельны документы, штампы и печати несуществующего действительности предприятия могут охватываться статьями 190, 222, 358 (366) со ссылкой в ресурсами употребляет реквизиты ликвидированных предприятий.

Открытие за заведомо поддельным документам, например свидетельством о гос регистрации юридического лица - субъекта 'объекта Предпринимательское деятельности, банковских счетов имеет квалифицироваться по ч. 3 ст. 358, а если эти действия совершены лицом, сама их подделала, - дополнительно и по ч. 1 или ч. 2 ст. 358 (см. также комментарий к ст. 358).

Приобретение субъект объекта Предпринимательское деятельности означает приобретение права собственности на имущество юридического лица как в целом, так и в то части, которая позволяет Фактически руководить деятельностью данного предприятия, влият на принятие решений его руководящей органов (покупка контрольного пакета акций акционерно общества, приобретение имущества предприятия, которое приватизируется, передача собственником права собственности на имущество частного предприятия втором лицу, изменение состава участников субъект объекта предпринимательства, основанного на коллективной форме собственности).

Не может признаваться приобретением субъект объекта Предпринимательское деятельности извлечение за плату или по другому основаниям в пользование учредительных документов юридического лица, его печати или штампа и осуществления хозяйственной деятельности от имени такого субъект объекта.

В случае сокрытия предприятием отдельных направлений своей реальной финансово-хозяйственной деятельности с целью уклонение от налогообложения в действиях должностных лиц такого предприятия усматриваются признака НЕ или приобретенной юридическим лицом незаконной деятельности, что требует диспозиция ст. 205: отсутствует использование статуса юридического лица - субъекта 'объекта предпринимательства для формирования обстановки, создает ложное представление о том, что происходит в рамках деятельности этого юридического лица. Незаконная деятельность в форме уклонение от уплаты налогов и сборов здесь - не самоцель, она только сопровождает осуществляемую Фактически финансово-хозяйственной деятельности предприятия, эт 'связанную с образованием в' объектов налогообложения.

доказательств фиктивносты конкретного предприятия могут признаваться, в частности: регистрация предприятия на Подставной лицо, по поддельным, потеряннымы, заемнымы или похищеннымы документами, документами умерших, по вымышленного юридическому адресу и внесение в Учредительные документы ложных данных об учредителе и руководитель предприятия или в других обстоятельствах, привлечение к противоправное деятельности в форме назначения на должность руководителя реально существующего гражданина со специфическим социальным статусом (малообеспеченные, психически больные и т.д.), отсутствие признаков деятельности фирмы, указанной в учредительных документах; короткий срок существования предприятия (как правило, не превышает одного налогового периода, что сводит на нет возможности контроля за его деятельностью, отсюда и соответствующая терминология: фирмы-однодневки, квартальный фирмы, подснежники и т.д.), отсутствие движения средств предприятия на его банковских счетах или, наоборот, слишком большой объем финансовых операций на банковских счетах компании, недавно зарегистрировались.

Преступление Считается оконченным с момента создания или приобретения указанной в ч. 1 ст. 205 юридического лица.

Действия, Которые совершаются от имени фиктивно предприятия, с его внедрением и содержат признаки второго, отличного от фиктивно предпринимательства преступления, Должны получать самостоятельную уголовно-правовую оценку. Например, создание фиктивно предприятия нередко является предпосылкой для последующего мошеннически завладению чужим имуществом. Совершенное в подобных ситуациях следует квалифициров

Совокупность соответствующих преступлений имеет место и в том случае, когда лица под прикрытием фиктивно предприятия достигают конкретной преступной цели, например, отмывают " грязные " деньги, осуществляют Фиктивное банкротство, уклонение от уплаты налогов или контрабанду, продают похищенное имущество, совершают уклонение от возврата валютной выручки или мошенничество с финансовыми ресурсами.

При фиктивно предпринимательстве легальная форма, присущая коммерческим юридическим лицам, может употребляться для прикрытия запрещенной деятельности, занятие которой само по себе является уголовно наказуемым (Например, незаконное производство подакцизных товаров, незаконное производство или изготовление наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, посев или выращивание снотворного мака или конопли, незаконное изготовление и ремонт огнестрельного или холодного оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ или устройств). Действия виновных в таких случаях следует квалифициров для этого оснований по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 205 и статьями 204, 263, 307, 310.

Фиктивное предпринимательство может образовывать совокупность также с преступлением, квалифицируется по ч. 5 ст. 27, ст. 212, - В том случае, когда лица, Которые стоят по фиктивно субъект объектом предпринимательства, способствуют должностным лицам предприятия с реального сектора экономики поклонится от налогообложения (Например, путем содействия незаконному завышению валовых расходов или налогового кредита по НДС). Указанное пособничество, а, следовательно, и совокупность преступлений Имеют место Лишь в случае Умышленное совместного участия в совершении умышленно преступления (ст. 26). Возможны принципиально иные ситуации, когда неопровержимымы остаются заявления руководителей предприятий в то, что они ничего не знали о фиктивносты своих бизнес партнеров, в том, что между возглавляемымы ими предприятиями и контрагентами были заключены реальные хозяйственные договоры, Надлежащее выполнение которых подтверждается документально.

Заключение соглашений с намерением их Фактически НЕ выполнять (т.е. НЕ передавать товары, выполнять работы, оказывать услуги), может иметь место в деятельности настоящих, а не фиктивных субъектов 'объектов предпринимательства, признаков рассматриваемого состава преступления не содержит и может квалифицироваться, в частности, по статьям 190, 192, 202, 203, 209, 212.

3. Сб 'объектом преступления может быть: 1) вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста и Выступает как учредитель или приобретателя субъект объекта предпринимательства - юридического лица или с помощью чужих или поддельных документов регистрирует (приобретает) такой субъект объект 2) Должностное лицо предприятия или организации, которая приняла решение о создание или приобретение второго юридического лица, 3) собственник (учредитель) юридического лица, принявший такое же решение.

Действия лица, на имя' я которой с его согласия было записанно фиктивный субъект 'объект предпринимательства, могут квалифицироваться по статьям 27 и 205 как пособничество фиктивно предпринимательству. Если такое лицо принимала непосредственное участие в гос регистрации субъектов 'объекта предпринимательства (подписывала подавала для нотариального удостоверение Учредительные документы, она назначена на должность руководителя предприятия и т.д.), его действия при наличии всех признаков состава преступления следует расценивать как действия исполнителя и квалифициров

В случае, если лицо, будучи формальным (номинальным) руководителем фиктивно предприятия и выполняя указание фактического администратора, подписывает финансово-хозяйственные документы и при этом НЕ осознает истинного содержания и характера совершаемых им действий, она при наличии признаков состава преступления, предусмотренном ст. 367, может привлекаться к ответственности за служебную халатность. В подобных случаях НЕ исключается оценка содеянного как казуса. Действия лиц, Которые официально не имеют отношения к составлению и представления налоговой отчетности или пакета документов для получения банковского кредита, не обладают правом подписи финансово-хозяйственных документов, но Фактически действуют от имени предприятия и побуждают формального руководителя подписать Соответствующие документы, Должны рассматриваться как " посредственное исполнение " преступлений и квалифицироваться, например, по статьям 190, 212 или 222.

Если фактические руководители осуществляют финансово-хозяйственную деятельность, совмещенную с неуплатой налогов и (обязанность 'обязательным платежам), непосредственно с внедрением учредительных и других документов, штампов и печатей специально созданных (приобретенных) для этого юридических лиц - субъектов 'объектов предпринимательства, и без указаний подставным руководителям, их действия надо квалифициров по ст. 212 (из-за отсутствия надлежащего субъект объекта преступления), а соответствующей части ст. 205 как Фиктивное предпринимательство. В таком случае документы налоговой отчетности Вообще не составляются и в контролирующие органы НЕ поступают или заполняются специалистами, способными это делать, какие однако официально никаких должностей на предприятиях НЕ занимают. Привлечение к ответственности подставных руководителей субъект объектов Предпринимательское деятельности по ст. 205 возможно только в том случае, когда такие лица Не только создали или приобрели субъект объект Предпринимательское деятельности или способствовали его созданию или приобретению, но и осознавалы, что эти действия Имеют целью прикрытия незаконной деятельности или осуществления запрещенной законом деятельности.

Должностное лицо уполномоченного органа, за незаконное вознаграждение регистрирует Создаваемый субъект объект предпринимательства, осознавая его фиктивный характер, должна привлекаться к ответственности по ст. 368 и пособничество фиктивно предпринимательству (ч. 5 ст. 27, ст. 205), а при наличии к этому основан - и по ст. 364.

4. Сб "объективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом и специальной целью - прикрыть незаконную деятельность или осуществления видов деятельности, Относительно которых есть запрет. Для квалификации по ст. 205 нужно установить наличие в виновного лица указанной цели на момент создания или приобретения субъект объекта Предпринимательское деятельности. Если совершение преступлений сопровождает деятельность легального субъект объекта предпринимательства, при создание или приобретении которого преследовалась цель прикрыть незаконную деятельность, инкриминирования ст. 205 исключается, а уголовно-правовая оценка должна даваться на основании соответствующих норм УК (например, по статьям 190, 201, 202, 203, 204, 209, 213, 222).

незаконной деятельностью, прикрыть которую стремятся лица, виновный в фиктивно предпринимательстве, признается, в частности: легализация доходов, полученных преступным путем; получения кредитов Якобы для осуществления Предпринимательское деятельности, уклонение от уплаты налогов; Конвертация безналичных средств в наличность, ведение недобросовестной конкурентной борьбы; монополизации рынка товаров и услуг; получение в аренду помещений и земельных участков с целью их использования для других нужд, отличных от легального предпринимательства, привлечение средств населения с их последующим внедрением в собственных интересах, сокрытие роли фактического инвестора в приобретении определенного в 'объекта и т.д.. Во незаконной деятельностью в плане ответственности по ст. 205 следует понимать такие виды деятельности, Которые лицо или не имеет права осуществлять вообще, или же, Имея право на их осуществление при определенных условиях или с соблюдением определенного порядка, осуществляет их с нарушением ЭТИХ условий и порядка.

О понятии осуществления видов деятельности, Относительно которых есть запрет, см.. комментарий к ст. 203.

5. Квалифицирующими признаками преступления (ч. 2 ст. 205) являются: 1) повторность 2) причинение государству, банку, кредитному учреждению, вторым юридическим лицам или гражданам большой материальный ущерб.

Понятием повторности охватывается юридическое (Эт 'связана с осуждением) и фактическая (Не связанных' связана с осуждением) повторность действий, предусмотренных частями 1 или 2 ст. 205. Критерии признания материального ущерба большой определены в примечании к ст. 205.

Материальный ущерб может быть причинен в результате: невозврата полученного кредита, а также процентов за пользование кредитом; расходования средств, собранных у населения при проведении доверительных или страховых операций, на нужды, не предусмотрены Учредительными документами предприятия; неуплаты причитающихся сумм налогов, прекращение деятельности приобретенного субъект объекта предпринимательства и т.д.. Фактически материальная сожалению обуславливает НЕ столько Созданием или приобретением фиктивно субъекта 'объекта предпринимательства, сколько незаконными деяниями, ради сокрытия которых и была создана (приобретенная) такое юридическое лицо. Указанная вред может быть причинен как одном физическому или юридическому лицу, так и нескольким или даже многим и может заключаться как в реальной вреда, так и в упущенное выгоде. При этом неполученные доходы Должны находится в прямой причинной связи 'связи с преступным деянием, обязанности' обязательно были бы получены потерпевшим, бы самого события преступления не было.

***

Хозяйственный кодекс Украины от 16 января 2003 года (ст. 42 - 51, 58, 74, 79 - 83, 95, 113 - 121).

Гражданский кодекс Украины от 16 января 2003 года (ст. 80 - 92).

Закон Украина " О порядке погашения 'язань налогоплательщиков перед бюджетами и государственнымы целевым фондами " от 21 декабря 2000 г. (ст. 18).

Закон Украины " О гос регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей " от 15 мая 2003 г.

Закон Украины " О кооперации & quot, от 10 июля 2003

Закон Украины " О холдинговых компаниях в Украине & ; quot; вот 15 марта 2006

Положение о Едином государственный реестр предприятий и организаций Украины. Утверждено постановлением Кабинет министров Украина в редакции постановления N 499 от 22 июня 2005

Положение о Реестре неприбыльных организаций и учреждений. Утверждено приказом гос налоговой администрации Украины N 232 от 11 июля 1997

Порядок определения структуры признака неприбыльных учреждений (Организаций). Утвержден приказом гос налоговой администрации Украина N 355 от 3 июля 2000 года

Письмо гос налоговой администрации Украины " О признаках Фиктивное фирмы " N 229/4/25-1210 от 21 мая 1999

Описание бланков свидетельства о гос регистрации юридического лица, свидетельства о гос регистрации физического лица - предпринимателя и выписки из Единого реестра юридических лиц и физических лиц - предпринимателей. Утвержден приказом Госпредпринимательства N 37 от 2 апреля 2004

Классификация организационно-правовых форм хозяйствования. Утверждена приказом Государственному комитета Украины по вопросам технического регулирования и потребительской политики N 97 от 28 мая 2004

Постановление Пленума Верховного Суда Украины N 3 от 25 апреля 2003 " О практике применения судами законодательства об ответственности за Отдельные преступления в сфере хозяйственной деятельности " (пункты 17 - 20).