1. Розтрата, відчуження, приховування, підміна, пошкодження, уничтожение имущества или другие незаконные действия с имуществом, на которое наложен арест, с заложенным имуществом или имуществом, которое описано, или нарушение ограничения (обременения) права пользоваться таким имуществом, совершенное лицом, которому это имущество вверено, а также осуществление представителем банка или другого финансового учреждения банковских операций со средствами, на которые наложен арест, - наказываются штрафом от двухсот до п ' пятисот необлагаемых минимумов доходов граждан или исправительными работами на срок до двух лет, или ограничением свободы на тот же срок, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

2. Действия, предусмотренные частью первой настоящей статьи, совершенные в отношении имущества, подлежащего конфискации по решению суда, вступившего в законную силу, - наказываются штрафом от трехсот до шестисот необлагаемых минимумов доходов граждан или ограничением свободы на срок до трех лет, или лишением свободы на тот же срок, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

Комментарий

1. Статья содержит описание двух смежных составов преступлений, о ' объективные стороны и субъектов ' объективные признаки которых совпадают, и которые касаются правового режима специфического имущества, определенного уполномоченным органом (лицом). Об ' объектом преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 388, является порядок исполнения решений судов, других государственных органов или должностных лиц, эт ' связанных с: 1) обеспечением иска в уголовном, гражданском или хозяйственном судопроизводстве, исполнения приговора суда в части конфискации имущества, погашение налогового долга, охране наследственного имущества, 2) принятием хозяйственным судом мер (В части наложения ареста на имущество) 3) обращением государственной исполнительной службой взыскания на имущество должника. Об ' объектом преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 388, есть порядок выполнения решений судов, призванный обеспечить конфискацию имущества, в том числе принадлежащих обвиняемому орудий и предметов, которые стали орудиями совершения или непосредственными о ' объектами административных правонарушений.

2. Предметом преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 388, является имущество, на которое наложен арест или которое описано, а преступления, предусмотренного ч. 2 этой статьи, - имущество, подлежащее конфискации по решению суда.

Имущество, на которое наложен арест, - это имущество (денежные средства в наличной и безналичной форме, ценные бумаги, недвижимость, транспортные средства и т.п.), в отношении которого в случаях, предусмотренных законодательством, уполномоченный орган (суд, орган дознания) или лицо (в том числе судья, следователь, руководитель налогового органа) приняли соответствующее решение. Если арест только предполагалось применить к определенному имущества, то незаконные действия в отношении него признаков состава преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 388, не содержат и при наличии оснований могут расцениваться как преступление против собственности. По общему правилу, арест имущества состоит в объявлении запрета распоряжаться им, а в случае необходимости - его изъятии и передаче другим лицам. В случаях, предусмотренных законодательством, арест имущества включает в себя установление ограничений права пользоваться этим имуществом.

Так, при наличии данных о том, что преступлением причинен материальный ущерб или заведение здравоохранения ' я испытал расходов на стационарное лечение потерпевшего от преступления, орган дознания, следователь, прокурор и суд обязать ' связанные принять меры для обеспечения гражданского иска. Обеспечение иска, а так же возможной конфискации имущества как дополнительного наказания осуществляется путем наложения ареста на имущество обвиняемого (Подозреваемого) или лиц, которые по закону несут материальную ответственность за его действия. Имущество, на которое наложен арест, описывается и может быть передано на хранение представителям предприятий, учреждений, организаций, членам семьи обвиняемого или иным лицам. Лица, которым передано имущество, предупреждаются под расписку об уголовной ответственность за его несохранность.

Одной из мер по обеспечению иска в гражданском и хозяйственном процессе, о применении которого выносится постановление суда (постановление судьи), является наложение ареста на принадлежащее ответчику имущество, находящееся у него или у других лиц. Арест также может быть наложен на имущество лица в порядке применения к ней хозяйственным судом меры пресечения. Административный арест активов налогоплательщика, признается исключительным способом обеспечения погашения налогового долга и решение о применении которого принимает руководитель налогового органа (Или его заместитель), состоит в запрете налогоплательщику совершать любые действия относительно своих активов (кроме действий по их охране, хранению и поддержанию в надлежащем состоянии).

Арест на имущество должника как одна из мер принудительного исполнения решений может налагаться государственным исполнителем путем вынесения постановления о: открытие исполнительного производства; аресте средств и других ценностей, находящихся на счетах и в финансовых учреждениях; аресте имущества должника и объявления запрета на его отчуждение. Государственной исполнительной службой подлежат выполнению исполнительные документы как эт ' связаны, так и не связанных ' связанные с судебным производством: исполнительные листы, выдаваемые судами, и приказы хозяйственных судов, в т.ч. выданные на основании решений третейского суда; определения, постановления судов по гражданским, хозяйственным, административным и уголовным делам; судебные приказы; исполнительные надписи нотариусов, удостоверения комиссий по трудовым споров; постановления органов (должностных лиц), уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях, решения органов государственной власти, принятые по вопросам владения и пользования культовыми зданиями и имуществом; постановления государственного исполнителя о взыскании исполнительного сбора, расходов на проведение исполнительных действий и наложение штрафа, решения других органов государственной власти в случаях, когда по закону их исполнение возложено на ГИС, решения Европейского суда по правам человека с учетом особенностей, предусмотренных Законом Украины " О выполнении решений и применении практики Европейского суда по правам человека ".

Суть ареста средств на банковском счете заключается в том , что банк во исполнение решения уполномоченного органа или лица (Например, постановления государственного исполнителя, принятой на основании решения суда) арестовывает определенную сумму (если есть на счете), то есть обеспечивает постоянное наличие соответствующей суммы на счету. Во время действия документа об аресте средств банк в течение операционного дня останавливает расходные операции по счету клиента и осуществляет арест всех поступлений на счет клиента в обеспечение суммы средств, указанной в документе об аресте средств, или до получения предусмотренных законодательством документов об освобождении средств из-под ареста. Арест на основании документа об аресте средств может быть наложен на все средства, имеющиеся на всех счетах клиента банка, без указания конкретной суммы, или на сумму, конкретно определена в этом документе. Если на счете клиента нет средств для обеспечения выполнения документа об аресте средств, то банк учитывает его на соответствующем забалансовом счете и не позднее следующего рабочего дня письменно уведомляет орган, направивший документ об аресте средств, об отсутствии средств для его выполнения.

Под имуществом, которое описано, следует понимать имущество, внесенное в соответствующий акт описания. Последний должен содержать перечень описанных предметов с указанием точного названия каждого из них, их количества, цены и отличительных (индивидуально-определенных) признаков (вес, метраж, размер, форма, цвет, товарный знак, дата выпуска, степень износа и т.п.). Для установления стоимости описанного имущества в необходимых случаях приглашается специалист, который подписывает протокол об аресте имущества и передаче его на хранение, а также описание имущества с его оценкой. Акты описания отдельных разновидностей имущества могут иметь особенности. Например, если изъятые предметы имеют признаки драгоценных металлов или камней, то они тщательно описываются с определением всех особых признаков, соответствующим образом упаковываются в конверт, который прошивается, подписывается государственным исполнителем и участниками акта описи и опечатывается печатью органа государственной исполнительной службы.

Арест имущества сочетается с его описанием, однако из этого правила есть исключения, которые подтверждают оправданность использование в ч. 1 ст. 388 оборота " имущество, на которое наложен арест или которое описано ". Так, для охраны наследственного имущества государственные нотариусы и должностные лица исполнительных комитетов местных советов осуществляют описание (а не арест) имущества и передают его на хранение наследникам или другим лицам. Последние предупреждаются об ответственности за растрату или сокрытие наследственного имущества. Незаконные действия, перечисленные в ч. 1 комментируемой статьи, могут быть совершены в отношении имущества налогоплательщика, на которое руководитель налогового органа наложил арест - до проведения описи этого имущества, что осуществить налоговый управляющий или другой работник налогового органа в порядке выполнения принятого решения об аресте активов налогоплательщика.

Имущество, подлежащее конфискации по решению суда, вступившим в законную силу, - это имущество, которое не просто должна быть конфисковано, то есть безвозмездно передано в собственность государства, а уже конфисковано на основании вынесенного решение суда, вступившее в законную силу. Если решение суда не вступило в законную силу, незаконные действия в отношении имущества могут квалифицироваться по ч. 1 ст. 388 - при условии, что на имущество был наложен арест (оно было описано).

Конфискация состоит в лишении права собственности на имущество по решению суда как санкция за совершенное правонарушение в случаях, установленных законом. Конфискация имущества применяется как: 1) вид дополнительного наказания (см. комментарий к ст. 59 УК), 2) вид административного взыскания. Конфискации подлежат предмет, явившегося орудием совершения или непосредственным об ' объектом административного правонарушения, и деньги, полученные в результате совершения такого правонарушения, 3) вид взыскания за нарушение таможенных правил (принудительно изымаются и безвозмездно передаются в собственность государства непосредственные предметы нарушения таможенных правил, товары со специально изготовленными хранилищами, которые использовались для сокрытия указанных предметов от таможенного контроля, а также транспортные средства, которые использовались для перемещения этих предметов через таможенную границу Украины) 4) правовое средство решения вопроса о вещественных доказательствах. Так называемая специальная конфискация, которая осуществляется по предметам, которые были орудиями совершения преступления или полученные в результате совершения преступления, регламентируется как ст. 81 Уголовно-процессуального кодекса Украины от 28 декабря 1960, так и рядом норм УК (в частности, статьями 176, 209, 246, 248, 249).

3. Об ' объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 388, состоит в совершении относительно соответствующего имущества хотя бы одного из следующих незаконных действий: 1) растрата 2) отчуждение 3) сокрытие 4) подмена 5) повреждения, 6) уничтожение; 7) другие незаконные действия с соответствующим имуществом, 8) нарушение ограничения права пользоваться имуществом, 9) осуществление представителем банковского или другого финансового учреждения банковских операций со средствами (вкладами).

О понятии растраты, уничтожения и повреждения имущества см.. комментарий к ст. 191 и ст. 194, а о понятии финансового учреждения и банковских операций - комментарий к ст. 202.

Отчуждение означает, что имущество на возмездной или безвозмездной основе передается во владение другим лицам, к которым переходит право собственности на это имущество (продажа, мена, дарение, заем, рента, передача участником хозяйственного общества имущества качестве вклада в уставный фонд и т.д.).

Во сокрытием имущества следует понимать осуществляемое любой способ физическое или интеллектуальное утаивание имущества (его части) от органов или лиц, осуществляющих соответствующие процессуальные действия (перемещение имущества из мест его надлежащего хранения, передачи на хранение другим лицам, хранение в специально приспособленных для этого помещениях, существенное изменение внешнего вида имущества, изменение правового статуса имущества путем использования поддельных документов, неотражение в документах совершенных сделок в отношении имущества и т.п.). Указанные деяния, направленные на то, чтобы сделать имущество незаметным, могут сочетаться с сообщением заведомо ложных сведений, например о похищении имущества или уничтожение последнего в результате пожара.

Нарушение ограничения права пользоваться имуществом имеет место, в частности, в случаях, когда лицо не придерживается установленных государственным исполнителем ограничений права пользоваться описанным имуществом. Ограничения на извлечение полезных свойств из описанного имущества устанавливаются в связи ' связи с особенностями имущества, пользование которым может привести к его уничтожению или уменьшению ценности. Виды, объем и срок указанных ограничений устанавливаются государственным исполнителем в каждом конкретном случае с учетом свойств имущества, его значение для владельца, владельца или хранителя, потребности использования, других обстоятельств. По ч. 1 ст. 388 может квалифицироваться пользования предметами одежды или предметами индивидуального потребления, совершенное хранителем описанного имущества, а также использование налогоплательщиком активами, на которые наложен полный арест.

Иными незаконными действиями следует признавать различные действия с соответствующим имуществом (кроме, содержание которых раскрыто выше), совершенные вопреки установленному порядку. Это может быть, например: не совмещенная с отчуждением передача имущества другим лицам во временное пользование (включает в себя владение) или только во владение (аренда, лизинг, ссуда, передача для проведения ремонта и т.п.); любая операция налогоплательщика с активами, на которые наложен условный арест, без предварительного получения обязанности ' обязательного в этом случае разрешения руководителя налогового органа, повреждение печатей, которыми было опечатано включено в акт описи и ареста имущество - предметы, помещения, хранилища.

В любом случае перечисленные в ч. 1 ст. 388 незаконные действия нарушают правовой режим особого имущества. Диспозицией этой нормы не охватываются случаи невыполнение решений суда о применении отличных от наложения ареста на имущество мер к обеспечению иска в гражданском и хозяйственном процессе (запрет совершать определенные действия, установление обязанности ' связи совершить определенные действия, запрещение другим лицам осуществлять платежи или передавать имущество ответчику, передача на хранение другим лицам вещи, которая является предметом спора, и др.)..

Под осуществлением представителем банковского или другого финансового учреждения банковских операций со средствами (вкладами), на которые наложен арест, надо понимать проведения хотя бы одной расходной операции по счету, средства на котором наложен арест, если ее результатом становится выход средств из-под ареста (выдача вклада, закрытие счета, осуществление расчетов, перечисления средств на другой счет и т.д.). При этом следует учитывать, что при наличии на счете денежных средств в размере, превышающем сумму, на которую наложен арест, банк продолжает выполнение операций по счету клиента в пределах суммы превышения постоянно сохраняя на счету арестованную сумму.

Предусмотрены ч. 1 и ч. 2 ст. 388 посягательства являются преступлениями с формально-материальным составом. Они признаются оконченными с момента совершения действия (в частности в случае сокрытия имущества или нарушение ограничения права пользоваться имуществом) или с момента причинения имущественного ущерба (в частности в случае растраты, уничтожения или повреждения имущества).

4 . Сб ' объект преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 388, - специальный. Им является: 1) лицо, которому вверено имущество, на которое наложен арест или которое описано 2) представитель финансового учреждения, осуществившего соответствующую операцию.

Законодательная указание на ввиренисть имущества тому, кто поступает с ним незаконные действия, означает, что в отношении первой категории субъектов ' объектов преступления необходимо процессуальный аспект - наличие проведенного в установленном порядке предупреждения хранителя имущества (должника, члена семьи обвиняемого или должника, опекуна, представителя предприятия, учреждения, организации и т.д.) об ответственности за растрату, сокрытие и другие действия с этим имуществом. Относительно второй категории субъектов ' объектов преступления требуется с ' выяснения компетенции того или иного служащего (представителя) банковской или другого финансового учреждения. Руководитель последней, давший указание осуществить незаконную банковскую операцию по арестованными средствами, имеет привлекаться к ответственности за пидмовництво к рассматриваемого преступления, а при наличии оснований - и за преступление в сфере служебной деятельности. По пособничество в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 388, могут отвечать лица которых государственный исполнитель сообщил о наложении ареста на недвижимое имущество (нотариус - По местонахождению имущества и третьи лица, обладающие заложенным имуществом), а также проинформированы об аресте работники органов, осуществляющих регистрацию отдельных разновидностей имущества (например, автотранспортных средств).

Сб ' объект преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 388, является общим. Это любое физическое лицо, которому исполнилось 16 лет, во владении, пользовании или распоряжении которой находится конфискованное имущество.

5 . Сб ' объективная сторона преступления характеризуется умыслом. При этом интеллектуальной признаком умысла виновного имеет охватываться принадлежность имущества к арестованному, описанного или конфискованного.

***

Хозяйственный процессуальный кодекс Украины от 6 ноября 1991 года (ст. 432, 66 - 68).

Кодекс Украины об административных правонарушениях от 7 декабря 1984 (статьи 24, 29).

Уголовно-процессуальный кодекс Украины от 28 декабря 1960 ( статьи 29, 81, 125, 126, 247).

Таможенный кодекс Украины от 11 июля 2002 года (ст. 322, 326).

Гражданский кодекс Украины от 16 января 2003 года (ст. 190, 354, 1074).

Гражданский процессуальный кодекс Украины от 18 марта 2004 года (ст. 149, 152).

Закон Украины " О нотариате " от 2 сентября 1993 (Ст. 61).

Закон Украины " Об исполнительном производстве " от 21 апреля 1999 ( статьи 1 - 5, 50, 55, 58).

Закон Украины " О банках и банковской деятельности " от 7 декабря 2000 г. . (ст. 59).

Закон Украины " О порядке погашения ' язань налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами " от 21 декабря 2000 г. (ст. 9).

Порядок учета, хранения, оценки конфискованного имущества, переходящего в собственность государства, и распоряжения им. Утвержден постановлением Кабинета Министров Украины N 1340 от 25 августа 1998

Порядок наложения ареста на ценные бумаги. Утвержден постановлением Кабинета Министров Украины N 1744 от 22 сентября 1999

Порядок учета, хранения, оценки изъятого таможенными органами имущества, относительно которого вынесено решение суда о конфискации, передачи его органам государственной исполнительной службы и распоряжения им. Утвержден постановлением Кабинета Министров Украины N 1724 от 26 декабря 2001

Инструкция о проведении исполнительных действий. Утверждена Министерства юстиции Украины N 74/5 от 15 декабря 1999

Порядок применения административного ареста активов налогоплательщиков. Утвержден приказом Государственной налоговой администрации Украины N 386 от 25 сентября 2001

Положение о приостановлении операций, аресте и принудительном списании средств в иностранных валютах и Национального банка Украины N 515 от 3 декабря 2003

Инструкция о безналичных расчетах в Украине в национальной валюте. Утверждена постановлением Правления Национального банка Украины N 22 от 21 января 2004 (глава 10).

Роз ' объяснения Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку N 9 от 3 июля 2007 " О порядке применения статьи 6 Закона Украина " О ценные бумаги и фондовый рынок " касательно права владельца арестованных акций участвовать в управлении обществом путем голосования на общем собрании ".

Постановление Пленума Верховного Суда Украины N 9 от 22 декабря 2006 " О практике применения судами гражданского процессуального законодательства при рассмотрении заявлений об обеспечении иска ".