1. Вчинення в будь-якій формі перешкод до здійснення правомірної діяльності захисника чи представника лица по оказанию правовой помощи или нарушение установленных законом гарантий их деятельности и профессиональной тайны -

наказывается штрафом от ста до двухсот необлагаемых минимумов доходов граждан или исправительными работами на срок до двух лет, или арестом на срок до шести месяцев, или ограничением свободы на срок до трех лет.

2. Те же действия, совершенные должностным лицом с использованием своего служебного положения, -

наказываются штрафом от трехсот до пятисот необлагаемых минимумов доходов граждан или ограничением свободы на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

Коментар:

1. Основним безпосереднім объектом преступления является установленный законом порядок осуществления правосудия в части обеспечения права личности на ее защиту или представление ее интересов при рассмотрении дела в суде, а также нормальная деятельность защитника или представителя лица. Его дополнительным факультативным объектом может быть установлен порядок выполнения служебных лицами своих полномочий.

2. Потерпевшими от этого преступления является защитник и представитель лица.

О понятии защитника см.. комментарий к ст. 374.

Представитель лица (представитель по закону) - это лицо, которое в соответствии с законом представляет в суде интересы стороны или третьего лица в гражданской, хозяйственной, уголовной или административной деле. Круг лиц, которые могут быть представителями лица в суде, основания и порядок их участия в деле и их полномочия предусматриваются соответствующим процессуальным законом и определяются категорией судебного дела. Представителями сторон и третьих лиц, кроме представителей по закону, могут быть также адвокаты.

3. Объективная сторона преступления может характеризоваться действиями или бездействием и проявляется в:

1) совершении в любой форме препятствий к осуществлению правомерной деятельности защитника или представителя лица по оказанию правовой помощи

2) нарушении установленных законом гарантий их деятельности и профессиональной тайны.

Состав рассматриваемого преступления в первой форме имеет место тогда, когда совершение указанных препятствий: а) осуществляется по правомерной деятельности защитника или представителя лица б) предметом такой деятельности является предоставление правовой помощи.

Оказание правовой помощи предусматривает осуществление защитником или представителем лица деятельности, непосредственно связанной с реализацией ими функций защиты прав и законных интересов определенных категорий участников судопроизводства или представительства интересов в суде физических или юридических лиц. Правомерной такая деятельность защитника или представителя лица по защите личности в процессе досудебного расследования уголовного дела или его судебного разбирательства или представление ее интересов в суде, которая осуществляется в предусмотренном законом порядке и не запрещенными законом средствами. Закон запрещает защитнику препятствовать установлению истины по делу путем совершения действий, направленных на то, чтобы склонить свидетеля или потерпевшего к отказу от показаний или к даче заведомо ложных показаний, склонить эксперта к отказу от дачи заключения или дачу заведомо ложного заключения, сфальсифицировать доказательства по делу или затянуть расследование или судебное разбирательство дела. Создание препятствий такой деятельности не может быть квалифицировано по ст. 397. Не образует состава такого преступления и препятствования деятельности защитнику или представителю лица, которая не связана с оказанием правовой помощи. При наличии оснований такие действия могут быть квалифицированы по другим статьям Особенной части УК (в частности, статьями 356, 364).

Совершение в любой форме препятствий означает создание препятствий для осуществления правомерной деятельности защитника или представителя лица по оказанию правовой помощи путем применения психического или физического насилия, подкупа, безосновательного отказа в предоставлении таким лицам необходимых для выполнения ими своих полномочий документов или иной информации, неправомерное лишения указанных лиц права защищать лицо или представлять ее интересы в суде или в любой другой способ. Если препятствования само по себе является уголовно наказуемым, оно требует дополнительной квалификации по соответствующей статье Особенной части УК. Например, если такое воспрепятствование осуществлялось путем угрозы убийством, совершенное требует квалификации по соответствующим частям статей 397 и 129.

Если вмешательство в деятельность защитника или представителя лица, совершенное лицом, производящим дознание, следователем, прокурором или судьей, нарушило право подозреваемого, обвиняемого, подсудимого на защиту, его следует квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных статьями 397 и 374.

Нарушение установленных законом гарантий деятельности защитника или представителя лица - это любые противоправные действия, которые, в частности: посягающие на установленный законом порядок приглашения или назначения защитника или допуска представителя лица к участию в деле; связанные с безосновательным устранением их от участия в деле; лишают их возможности в соответствии закону реализовать свои полномочия в полном объеме.

Нарушение профессиональной тайны при совершении этого преступления заключается в частности в совершении действий, направленных на противоправное получение данных, которые стали известны защитнику в связи с выполнением им своих обязанностей или принуждение его к разглашению таких данных. Так, по закону защитник не вправе разглашать данные, которые стали ему известны в связи с выполнением своих обязанностей. Итак, домогательства со стороны других лиц получить такие данные следует рассматривать как действие, направленное на нарушение профессиональной тайны защитника. Документы, связанные с выполнением защитником его обязанностей при участии в деле не подлежат осмотру, разглашению или изъятию дознавателем, следователем, прокурором или судом без его согласия. Нарушение этих предписаний закона также может быть расценено как нарушение профессиональной тайны защитника.

Преступление считается оконченным с момента совершения описанных в ч. 1 ст. 397 действий.

4. Субъект преступления общий. При совершении этого преступления в форме нарушения установленных законом гарантий их деятельности и профессиональной тайны его субъектом преимущественно может быть лицо, которое обязано соблюдать (или обеспечить соблюдение) указанных гарантий.

5. Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом.

6. Квалифицирующим признаком преступления (ч. 2 ст. 397) является совершение его должностным лицом с использованием своего служебного положения. О понятии должностного лица см.. примечания 1 и 2 ст. 364 и комментарий, изложенный в общих положениях к раздела XVII Особенной части УК.

***

Конституция Украины (ст. 59).

Уголовно-процессуальный кодекс Украины от 28 декабря 1960 (статьи 44 - 48, 61, 611).

Хозяйственный процессуальный кодекс Украины от 6 ноября 1991 (ст. 28).

Кодекс Украины об административных правонарушениях от 7 декабря 1984 (ст. 270).

Гражданский процессуальный кодекс Украины от 18 марта 2004 (глава 12).

Закон України "Про адвокатуру" від 19 грудня 1992 р. (ст. 9).

Решение Конституционного Суда Украины по делу о праве свободного выбора защитника N 13-рп от 16 ноября 2000