1. Опір начальнику, а также иному лицу, исполняющему возложенные на него обязанности по военной службе, или принуждение их к нарушению этих обязанностей -

наказываются служебным ограничением на срок до двух лет или содержанием в дисциплинарном батальоне на срок до двух лет, или лишением свободы на срок от двух до пяти лет.

2. Те же действия, совершенные группой лиц или с применением оружия, или повлекшие тяжкие последствия, -

наказываются лишением свободы на срок от трех до восьми лет.

3. Действия, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, если они были совершены в условиях военного состояния или в боевой обстановке, -

наказываются лишением свободы на срок от трех до двенадцати лет.

4. Действия, предусмотренные частями второй или третьей настоящей статьи, если они были связаны с умышленным убийством начальника или другого лица, исполняющего обязанности по военной службе, -

наказываются лишением свободы на срок от десяти до пятнадцати лет или пожизненным лишением свободы.

Комментарий

1. Основной непосредственный объект преступления - порядок подчиненности и военной чести. Его дополнительным факультативным объектом могут быть жизнь и здоровье человека, его воля, честь и достоинство, другие блага. Жизнь человека является дополнительным обязательным объектом преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 404.

2. С объективной стороны преступление может состоять только в действиях, которые возможны в двух формах:

1) сопротивление начальнику, а также иному лицу, выполняющий возложенные на него обязанности по военной службе

2) принуждение начальника, а также другой лица, выполняет возложенные на него обязанности по военной службе, к нарушению этих обязанностей.

На отличие от неповиновения сопротивление и принуждение могут вчинюватися не только в отношении начальника, но и в отношении другого лица, выполняющего возложенные на него обязанности по военной службе. О понятии начальник см. комментарий к ст. 402.

Во лицом, выполняет возложенные на нее обязанности по военной службе, в этой статье понимаются очередной или дневальный роты, парка, воинского эшелона, контрольно-пропускного пункта, начальник стражи и его помощник, разводной, выводной и часовой, представитель Военной службы правопорядка в Вооруженных Силах Украины, военнослужащие, входящие в состав наряда по охране государственной границы, конвоя, патрульного наряда и некоторые другие лица, на которых временно или по специальному поручению полномочного командования возложены полномочия представителей власти.

При этом надо учитывать, что в отдельных случаях, прямо предусмотренных воинскими уставами, дежурный по роте является начальником для всех военнослужащих роты равного с ним или низшего воинского звания, дежурный и помощник дежурного части - Для всех лиц суточного наряда части и т.п..

В случае, когда военнослужащим грубо нарушен общественный порядок по мотивам явного неуважения к обществу, которая отмечалась особой дерзостью или исключительным цинизмом, и эти действия связаны с последующим сопротивлением начальнику или другому военнослужащему, выполняет возложенные на него обязанности по военной службе, деяние должно квалифицироваться по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 296 и соответствующей части ст. 404. Ведь указанный начальник (другой военнослужащий) в данном случае является представителем власти. Вместе, хулиганские действия военнослужащего, переросли во время его задержания в сопротивление начальнику или, например, состав патрульного наряда, при отсутствии разрыва во времени полностью охватываются ч. 1 ст. 404 и дополнительной квалификации по ч. 3 ст. 296 (хулиганство, связанное с сопротивлением представителям власти) не нуждаются. Сопротивление представителю власти (работнику правоохранительного органа), который не является военнослужащим, влечет ответственность военнослужащего только по ч. 3 ст. 296 или по соответствующей части ст. 342.

Сопротивление - это действия виновного лица, связанные с препятствием начальнику или другому лицу исполнять обязанности военной службы, возложенные на нее, и направлены на то, чтобы не дать этим лицам возможности действовать в определенной ситуации по закону. Подробнее о понятии сопротивление см.. комментарий к ст. 342.

Якщо опору передувала непокора начальникові, дії винного кваліфікуються тільки за ст. 404: тут має место "перерастания" в более тяжкое преступление однородного посягательства на один и тот же объект.

Если военнослужащий, совершая сопротивление начальнику, неправильно оценил действия последнего и ошибочно предполагал наличие общественно опасного посягательства на него, имеет место мнимая оборона (о ее понятия см.. ст. 37 и комментарий к ней). При этом, если такой военнослужащий в обстановке, не осознавал и не мог осознавать ошибочность своего предположения о реальности общественно опасного посягательства, но превысил пределы защиты, нужно было применить, его действия должны расцениваться как превышение пределов необходимой обороны и квалифицироваться не по ст. 404, а по статьям 118 или 124, а если он не осознавал, но мог осознавать отсутствие реального посягательства, - По ч. 2 ст. 404 по признаку причинения тяжких последствий по неосторожности.

Во принуждением к нарушению обязанностей по военной службы следует понимать действия, связанные с применением физического или психического насилия к начальнику или другому лицу, которое выполняет обязанности по военной службе, и направлены на то, чтобы таким образом склонить их к противозаконной изменения их правомерного поведения. Принуждение предполагает наличие конкретной незаконного требования к указанным лицам.

Принуждение отличается от сопротивления, в частности, тем, что: а) при сопротивлении виновный старается своими действиями лишить начальника или иное лицо возможности выполнить обязанности по военной службе, а при принуждении - Заставить их действовать вопреки интересам службы, б) сопротивление может быть и не соединен с физическим или психическим насилием (однако, не исключается, что сопротивление выражается в активной физической противодействия: винный упирается, пытается вырваться и т.п.), а принуждение всегда сопряжено с насилием в) принуждение может быть совершено не только во время выполнения начальником или другим лицом возложенных на них обязанностей по военной службе, но и в связи с их исполнением в будущем.

Военнослужащие считаются выполняют обязанности вязки военной службы: а) на территории воинской части или в другом месте работы (занятий) в течение рабочего (учебного) времени, включая и перерывы, установленные распорядком (расписанием занятий) б) в пути следования на службу или со службы, во время служебных поездок, возвращения к месту службы в) вне воинской части, если нахождение там соответствовало обязанностям военнослужащего или он был направлен туда по приказу соответствующего командира (начальника) г) при выполнении государственных или общественных обязанностей, если даже эти обязанности и не были связаны с военной службой; д) при выполнении долга по спасению человеческой жизни, охране государственной, коммунальной и частной собственности, поддержанию воинской дисциплины и охране правопорядка.

Под исполнением обязанностей военной службы следует понимать осуществления конкретных обязанностей, которые были возложены на лицо законом или другими нормативными актами.

Каких-либо последствий осуществления сопротивления или принуждение начальнику или другому лицу, исполняющему возложенные на него обязанности по военной службе, для признания этого преступления оконченным не требуется: он является оконченным с момента совершения сопротивления или принуждение.

3. Субъектом преступления является военнослужащий (военнообязанный во время сборов), который является подчиненным по соответствующему начальника, а так же другой военнослужащий, если сопротивление (принуждение) совершено им в отношении лица, выполняет возложенные на него обязанности по военной службе.

В случае, когда действия, которые с внешней стороны заключаются в опоре, совершаются военнослужащим в отношении лица, не является для него начальником и не выполняет в настоящее время обязанностей по военной службе (например, рядовым - по сержанта другой военной части), они, с учетом конкретных обстоятельств дела, могут квалифицироваться как нарушение уставных правил взаимоотношений между военнослужащими при отсутствии отношений подчиненности или как преступление против жизни и здоровья человека, или как преступление против авторитета органов государственной власти и т.д..

4. С субъективной стороны преступление характеризуется прямым умыслом. Психическое отношение к тяжким последствиям (ч. 2 ст. 404) может характеризоваться только неосторожностью, а отношение к смерти начальника или другого лица, выполняет возложенные на него обязанности по военной службе (ч. 4 ст. 404), - только прямым умыслом.

5. Квалифицирующими признаками преступления является совершение его: 1) группой лиц, 2) с применением оружия; 3) с причинением тяжких последствий.

О понятии группа лиц см.. комментарий к ст. 28.

В диспозиции ч. 2 ст. 404 речь идет не только о таких обычные виды оружия, как пистолет или автомат, но и об оружии вообще. Поэтому во оружием в этой статье следует понимать любое оружие, что фактически может использоваться военнослужащими различных воинских формирований при выполнении обязанностей по военной службе и/или применяться при сопротивлении или принуждении, в т.ч. в условиях военного положения, а именно:

а ) любое огнестрельное оружие - артиллерийскую (пушки, гаубицы, минометы, безоткатные орудия, пусковые установки противотанковых ракет, управляемых, реактивные системы залпового огня, реактивные бомбомета, реактивные торпедные аппараты и т.п.) и стрелковое (револьверы, пистолеты, пистолеты-пулеметы, автоматы, винтовки, карабины, пулеметы), а также гранатометы

б) інші звичайні засоби ураження, зокрема мінну та запалювальну зброю;

в) холодное оружие - предметы, которые соответствуют стандартным образцам такого оружия, производят колючая, колюще-режущий, рубящий, Разрабатывая или ударный эффект и конструктивно предназначенные для поражения живой цели с помощью мускульной силы человека или действия механического устройства (например, штык, кортик, шашка)

г) газовое оружие нервно-паралитического действия; пневматическое оружие калибра более 4,5 мм со скоростью полета пули свыше 100 метров в секунду

д) взрывчатое оружие ( в некоторых других статьях УК она охватывается понятиями "взрывчатые вещества" или "боеприпасы").

Таким образом, под оружием в ст. 404 следует понимать любые предметы (устройства), предназначенные для поражения живой цели, уничтожение или повреждение окружающей среды. Такие предметы (Устройства) могут быть изготовлены заводским, в т.ч. по специальному заказу, или другим способом, находиться на вооружении военных формирований Украины или быть снятыми с него и на производстве, иметь военное, спортивное, охотничье или другое назначение, при этом быть полностью исправными или иметь дефекты, которые не влияют на их боевые свойства.

Не могут признаваться оружием: сигнальные, стартовые, строительные, газовые пистолеты (Револьверы) устройства отечественного производства для отстрела патронов, снаряженных резиновыми или аналогичными по своим свойствам метательными снарядами несмертельного действия; ракетницы, а также взрывные пакеты и другие имитационно-пиротехнические и осветительные средства, не содержащие взрывчатых веществ и смесей; учебная оружие, предметы бытового назначения (топор, пояс и т.п.) или нечетко определенного назначения, хотя специально приспособленные для причинения телесных повреждений или для убийства (скажем, пряжка солдатского ремня со свинцовой пластиной, заостренный арматурный прут, доска определенной формы), предметы, которые признаются законодательством Украины специальными средствами, в т. ч. применяемые военнослужащими Военной службы правопорядка в Вооруженных Силах Украины (резиновые дубинки, ручные газовые гранаты типа "Черемуха", "Сирень" др.), а также дрессированные, в т.ч. служебные, собаки или другие животные.

О понятии оружие см.. также комментарий к ст. 410.

Применение оружия при сопротивлении или принуждение к нарушению служебных обязанностей означает фактическое использование ее для физического воздействия на начальника или иное лицо, выполняющее возложенные на него обязанности по военной службе, когда этими действиями создавалась реальная угроза здоровью или жизни потерпевшего (осуществление прицельного выстрела или другой способ использования ее боевых свойств), или для психического воздействия (демонстрации обнаженной огнестрельного оружия, приведение ее в боевое положение, прицеливания, соединенное со словесной угрозой или без таковой).

Не повинні визнаватися застосуванням зброї такі дії, як побиття потерпілого мисливською рушницею, поскольку она не предназначена для рукопашного боя. Но избиение потерпевшего прикладом автомата или карабина, а также малой (саперной) лопаткой должно признаваться применением оружия на том основании, что автомат и карабин как штатное оружие в армии вообще могут использоваться и как огнестрельное, и как холодная (с примкнутым штык-ножом) оружие, и как оружие ударного действия в ближнем бою, а малая (саперная) лопатка, кроме основного (инженерного) назначения, имеет функцию специального оружия для рукопашного боя, регулируется соответствующими установками, и соответствующие боевые качества (твердость стали, заостренность лезвия и т.д.).

Применение оружия должно квалифицироваться по ч. 2 ст. 404 независимо от того, был причинен вред здоровью потерпевшего, то есть понятие "применение оружия" охватывает как использование оружия по ее прямому назначению, так и попытку такого использования.

Если военнослужащий не смог применить оружие при сопротивлении по причинам, не зависящим от его воли, его действия должны квалифицироваться по ст. 15 и ч. 2 ст. 404.

Для квалификации действий виновного по ч. 2 ст. 404 не имеет значения, находилось оружие у него на законных основаниях или нет. В последнем случае действия лица могут быть дополнительно квалифицированы по ст. 410.

Если военнослужащий применил оружия не в связи с сопротивлением, а исключительно при реализации своего права на необходимую оборону, предоставленного ему статьей 36, то преступность деяния исключается. Закрепленное в ч. 3 ст. 27 и ч. 5 ст. 55 Конституции Украины и ст. 36 УК право каждого на необходимую оборону от общественно опасных посягательств на свои права и свободы, свою жизнь и здоровье, жизнь и здоровье других людей является важной гарантией реализации конституционных положений о нерушимости прав и свобод человека и гражданина, о неотъемлемости права каждого человека на жизнь, на неприкосновенность его жилища и имущества, а также обеспечивает условия для защиты общественных и государственных интересов. Военнослужащие пользуются такими правами наравне с другими гражданами.

К тяжелым последствиям в ч. 2 ст. 404 следует относить смерть потерпевшего, причинение ему тяжких телесных повреждений, катастрофу, аварию, наиболее серьезные формы подрыва воинской дисциплины и боеготовности подразделения, части и т.п., если они находились в причинной связи с совершением сопротивления или принуждение.

При этом умышленное тяжкое телесное повреждение, причиненное начальнику или другому лицу, исполняющему возложенные на него обязанности по военной службе, нуждается дополнительной квалификации по соответствующей части статьи 121. Умышленное причинение указанным лицам средней тяжести телесного повреждения в результате принуждения их к нарушение обязанностей по военной службе или сопротивления, соединенного с запугиванием пострадавшего, также следует квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 122 и ч. 1 ст. 404.

Умышленное убийство начальника или другого лица, выполняет возложенные на нее обязанности с военной службы, квалифицируется только по ч. 4 ст. 404. Причинение вследствие сопротивления (принуждение) побоев, умышленного легкого телесного повреждения, а также причинение вследствие опору, соединенного с запугиванием начальника или другого лица, выполняет возложенные на нее обязанности по военной службе, умышленного средней тяжести телесного повреждения полностью охватывается ч. 1 ст. 404.

Умышленное убийство начальника или иного лица, которая выполняет обязанности по военной службе, надлежит квалифицировать только по ч. 4 ст. 404. Вместе с тем, когда умышленное убийство указанных лиц совершенное других отягчающих обстоятельств, предусмотренных ч. 2 ст. 115, действия виновного лица дополнительно квалифицируются и по соответствующим пунктам ч. 2 ст. 115.

Особенно квалифицирующими признаками преступления являются: 1) совершение его в условиях военного положения или 2) в боевой обстановке (ч. 3 ст. 404), а так же 3) совершение действий, предусмотренных частями 2 или 3 ст. 404, если они были связаны с умышленным убийством начальника или иного лица, выполняющего возложенные на него обязанности по военной службе (ч. 4 ст. 404).

За конструкцією ст. 404 опір начальникові, а також іншій особі, що виконує покладені на неї обов'язки с военной службы, или принуждение их к нарушению этих обязанностей, если они были связаны с умышленным убийством такого лица, рассматриваются как особый вид тяжелых последствий, отношение к которым может характеризоваться только прямым умыслом.

Умышленное убийство военнослужащим (военнообязанным во время прохождения сборов) начальника не у этой сопротивлением ему или принуждением его к нарушению обязанностей по военной службы квалифицируется по соответствующей части ст. 115, или по статьям 116 или 118.

Если сопротивление или принуждение имели своим следствием покушение на умышленное убийство начальника или другого лица, выполняет возложенные на него обязанности по военной службе, преступление квалифицируется по ст. 15 и ч. 4 ст. 404, поскольку этот особо квалифицированный состав преступления построен как материальный и наступления соответствующих последствий является условием признания преступления оконченным.

***

Закон Украины "О воинской обязанности и военной службе" в редакции от 4 апреля 2006

Правила применения специальных средств военнослужащими Военной службы правопорядка в Вооруженных Силах Украины при осуществлении служебных обязанностей. Утвержденные постановлением Кабинета Министров Украины N 83 от 18 января 2003

Наставление по физической подготовке Советской Армии и Военно-Морского Флота (НФП-78). Введен в действие приказом Министерства обороны Украины СССР N 140 от 25 мая 1978 (п. 111).

Постановление Пленума Верховного Суда Украины N 1 от 26 апреля 2002 г." О судебной практике по делам о необходимой обороне "(п. 7).

Постановление Пленума Верховного Суда Украины N 2 от 7 февраля 2003 "О судебной практике по делам о преступлениях против жизни и здоровья человека" (п.