1. Ухилення военнослужащего от несения обязанностей военной службы путем самокалечения или путем симуляции болезни, подлога документов или иного обмана -

карається триманням у дисциплінарному батальйоні на строк до двох років або позбавленням волі на той самий строк.

2. Отказ от несения обязанностей военной службы -

наказывается лишением свободы на срок от двух до пяти лет.

3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные в условиях военного положения или в боевой обстановке, -

наказываются лишением свободы на срок от пяти до десяти лет.

Комментарий

1. Об'єкт злочину - порядок проходження військової служби.

2. С объективной стороны преступление проявляется в форме:

1) уклонение военнослужащего от несения обязанностей военной службы путем: а) самокалечения б) симуляции болезни в) подделка документов г) иного обмана (ч. 1 ст. 409)

2) отказ от несения обязанностей военной службы (ч. 2 ст. 409).

О понятии несения обязанностей по военной службе см.. комментарий к ст. 404.

Уклонение или отказ от несения таких обязанностей предполагает уклонение или отказ от несения военной службы: а) вообще, навсегда ; б) в течение определенного срока в) постоянно или временно - в определенной воинской части (подразделении), на определенной территории (местности), в определенном военном формировании, роде войск, во время чрезвычайного или военного положения, военного конфликта или боевой обстановки, в условиях длительного загранкомандировки и т.п., - а также уклонение или отказ от несения г) постоянно или временно - отдельных обязанностей военной службы (систематического несения пограничной, караульной или других специальных служб, участия в занятиях, походах, полевых учениях, стрельбах и т.п.).

самокалечения - это искусственное членовредительства самому себе любого органа или ткани тела, нарушение их функций, причинение какого-либо заболевания или обострения заболевания, которое уже было. Вред здоровью может быть нанесена огнестрельным или другим оружием, сильнодействующими, ядовитыми веществами, наркотическими, механическими, термическими средствами.

самокалечения должно быть существенным, то есть таким, что фактически делает невозможным постоянное или временное несения военнослужащим всех или отдельных обязанностей по военной службе. Однако не обязательно, чтобы следствием самокалечения было признание военнослужащего негодным к военной службе полностью или частично.

Симуляция болезни заключается в том, что военнослужащий, изображая определенные симптомы или синдромы, строит из себя больного, в т.ч. превышает заболевания, которое у него есть на самом деле (аггравация болезни). Возможна симуляция любых болезней: хирургических, нервных, психических, инфекционных, венерических, симуляция отравлений и т.д..

Подделка документов - это изготовление фальшивого документа или внесения в настоящего документа ложных сведений. Подробнее о понятии подделка документов см.. комментарий к ст. 358. Для уклонения от несения обязанностей военной службы военнослужащий подает командиру (начальнику) поддельный ним или по его просьбе (требованию) другим лицом документ (свидетельство о рождении ребенка, документ о прекращении гражданства Украины, телеграмму о тяжелой болезни родственника и т.д.).

Дополнительно квалифицировать уклонение от военной службы, которое было совершено подделкой документов (например, опоздание из отпуска, полученной по поддельному документу), не нужно ни по ст. 358, ни по ст. 407. Уклонение от военной службы подделкой документов и изготовлением военнослужащим с такой же целью поддельных документов для других военнослужащих полностью охватывается ст. 409.

Если военнослужащий находится за пределами места службы на основании надлежащего документа, но срок возврата его к месту службы обусловлен определенными обстоятельствами, то в случае их изменения (например, военнослужащий был направлен в центральный госпиталь для проведения диагностики и возможного лечения, но после установления диагноза оказалось, что лечение не является необходимым) военнослужащий обязан немедленно вернуться к месту службы. В случае невыполнения им этой обязанности, дальнейшее пребывание его пределами места службы следует рассматривать как уклонение от службы и квалифицировать по статьям 407 или 408.

Другой обман как форма уклонения военнослужащего от военной службы заключается в том, что военнослужащий доводит до сведения командира (начальника) заведомо ложные сведения об определенных событиях или обстоятельствах или сознательно замалчивает их с целью уклониться от военной службы. Это может быть представление рапорта с просьбой предоставить кратковременный отпуск в связи со смертью близкого родственника, или ложные жалобы на сложные семейные отношения, могут стать основанием для перевода с удаленного гарнизона столицу и т.д.. К другому обмана следует относить и другую, кроме подделки, фальсификации (полов) документов и предъявления их командиру (начальнику) как настоящих. О понятии обман см.. также комментарий к статьям 142, 190.

Дача военнослужащим взятки военной должностному лицу с целью получить от него разрешение на отпуск следует квалифицировать в зависимости от продолжительности отсутствия военнослужащего в воинской части (городе службы), по ст. 407 и ст. 369 (военная должностное лицо в этом случае несет ответственность по статьям 27 и 407 и статьями 368 и 423 (424), а с целью привлечь ее к уклонению его от военной службы путем симуляции болезни, подлога документов или иного обмана - по статьям 409 и 369 (в этом случае военная должностное лицо несет ответственность по статьям 27 и 409, 368 и 423 (424).

В случае, если военнослужащий, с целью получить освобождение от обязанностей военной службы, организовал направление на его имя телеграммы о смерти близкого родственника, на основании которой ему был предоставлен отпуск, а после окончания отпуска к месту службы не вернулся и уклонялся от военной службы, например, продолжительностью свыше одного месяца (с момента окончания срока, когда он должен был вернуться из отпуска), его действия следует квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 409 и ч. 3 ст. 407. При этом уклонение от военной службы путем обмана охватывает только период, в течение которого военнослужащему было разрешено приказом о предоставлении ему отпуска не исполнять обязанности военной службы.

Если военнослужащий совершил те же действия с целью уклониться от военной службы навсегда, а телеграмма о смерти близкого родственника была ему необходима для того, чтобы уехать из военной части без помех и иметь некоторое время для нахождения места укрытия, для трудоустройства, бегства за границу и т.п., эти действия, связанные с уклонением от военной службы, является продолжением осуществления единого умысла и полностью охватываются ст. 409. Законченный преступление они образуют с момента совершения первых действий, направленных на достижение цели уклониться от военной службы.

Отказ от несения обязанностей военной службы - Дерзкая форма преступления, предусмотренного ст. 409, - заключается в том, что военнослужащий открыто, не прибегая к обману, заявляет о своем нежелании нести военную службу вообще или постоянно или временно в определенной местности, в чрезвычайных условиях, выполнять специальные обязанности военной службы или выполнять обязанности по определенной специальности или в определенные дни (выходные) и т.д. и/или фактически прекращает их выполнять. То есть указанная отказ может заключаться и в бездействии - когда военнослужащий, хотя и находится на территории военной части (в месте службы) (или, если он, например, лицом офицерского состава, систематически появляется на службу), но демонстративно не выполняет обязанностей военной службы, явно игнорируя установленный порядок ее прохождения.

Если военнослужащий отказывается во время боя действовать оружием, ответственность наступает по ст. 429.

Уклонение от несения обязанностей военной службы независимо от того, каким путем оно достигнуто, а также отказ от несения таких обязанностей считаются оконченным преступлением с момента фактического прекращения несения обязанностей военной службы. Продолжительность уклонения не имеет значения для квалификации и учитывается только при назначении наказания. Одно заявление о нежелании проходить военную службу без конкретных действий (бездействия), направленных на осуществление указанного намерения, не может рассматриваться как отказ от несения обязанностей военной службы.

Лица, направленные для отбывания наказания в дисциплинарный батальон, являются военнослужащими срочной службы, поэтому уклонения их от военной службы до прибытия в дисциплинарный батальон, а также при отбывания там наказания, следует квалифицировать в зависимости от направленности умысла, способа и продолжительности уклонения по статьям 407, 408 или 409.

3. Субъектом преступления является только военнослужащий (независимо от категории). Однако, субъектом отказа от несения обязанностей военной службы не могут быть: курсант, в случае отказа от дальнейшего обучения в военном учебном заведении, лицо, проходящего военную службу по контракту, или лицо офицерского состава, проходит кадровую военную службу - в случае нежелания ее проходить.

Лица, имеющие религиозные убеждения и принадлежат к действующим согласно законодательству религиозных организаций, вероучение которых не допускает пользования оружием (адвентисты-реформисты, адвентисты седьмого дня, евангельские христиане, евангельские христиане-баптисты, Искупитель, свидетели Иеговы и некоторые другие), обычно проходят альтернативную службу и не могут стать субъектами этого преступления. Но в условиях военного или чрезвычайного положения могут быть установлены отдельные ограничения права на альтернативную службу. В этом случае отказ от несения обязанностей военной службы может быть совершено и лицом, которая, имея в обычных условиях право на альтернативную службу, в этих чрезвычайных условиях призвана на военную.

4. С субъективной стороны преступление характеризуется прямым умыслом.

Если военнослужащий во время несения караульной службы совершил самокалечения, например с целью инсценировки нападения на него и получение поощрения, он должен нести ответственность только за нарушение правил караульной службы. Не содержит уголовное ответственность и военнослужащий, хотя и совершил самокалечения, но умысел его был направлен на самоубийство.

5. Квалифицирующими признаками преступления является совершение его в условиях военного положения или в боевой обстановке.

***

Перечень религиозных организаций, вероучение которых не допускает пользования оружием. Утвержден постановлением Кабинета Министров Украины N 2066 от 10 ноября 1999

Положение о военно -врачебной экспертизе и медицинском осмотре в Вооруженных Силах Украины. Утверждено приказом Министерства обороны Украины N 2 от 4 января 1994

Инструкция о порядке перевода, отчисления и обновления курсантов (слушателей) высших военных учебных заведений Министерства обороны Украины. Утверждена приказом Министерства обороны Украины N 490 от 24 декабря 1997

Постановление Пленума Верховного Суда Украины N 15 от 28 декабря 1996 "О практике направления военнослужащих, совершивших преступления, в дисциплинарный батальон "(п. 6).