1. Представником в суде может быть адвокат или иное лицо, достигшее восемнадцати лет, имеет гражданскую процессуальную дееспособность и надлежащим образом удостоверенные полномочия на осуществление представительства в суде, за исключением лиц, указанных в статье 41 настоящего Кодекса.

2. Одно и то же лицо не может быть одновременно представителем другой стороны, третьих лиц, заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора или принимают участие в деле на другой стороне.

НАУЧНО-ПРАКТИЧЕСКИЙ КОММЕНТАРИЙ
статье 40 Гражданского процессуального кодекса Украины

1. Статья предусматривает, может быть представителем в гражданском процессе при добровольном (договорном) представительстве.

Прежде, представителем может быть адвокат. Адвокатом может быть лицо, имеющее высшее юридическое образование, подтвержденное дипломом Украины или в соответствии с международными договорами Украины дипломом другой страны, стаж работы в области права не менее двух лет, сдал квалификационные экзамены, получил в Украине свидетельство о праве на занятие адвокатской деятельностью и принял Присягу адвоката Украины.

Адвокат не может работать в суде, прокуратуре, государственном нотариате, органах внутренних дел, службы безопасности, государственного управления, а также заниматься другой деятельностью, определенной в п. 1 ч. 1 ст. 4 Закона Украины " Об основах предотвращения и противодействия коррупции ". Адвокатом не может быть лицо, имеющее судимость (ст. 7 Закона Украины " Об адвокатуре и адвокатской деятельности ").

Представителем может быть и любой другой человек, достигший 18 лет, имеет полную процессуальную дееспособность и надлежащим образом удостоверенные полномочия. Перечень документов, удостоверяющих полномочия представителя, предусмотренный статьей 42 ГПК. При этом закон не предусматривает требований юридического образования или опыта правозащитной деятельности у представителя, а также требований по владению языком, на котором ведется судопроизводство. Представителем может быть иностранец или лицо без гражданства. Если представитель не владеет языком, на котором ведется судопроизводство, он имеет право пользоваться услугами переводчика.

О дееспособности, то следует иметь в виду, что полную гражданскую дееспособность имеет не только лицо, достигшее 18 лет. В соответствии со статьей 34 ГК в случае регистрации брака физического лица, не достигшего совершеннолетия, оно приобретает полную гражданскую дееспособность с момента регистрации брака. Полная гражданская дееспособность может быть предоставлена лицу, записанной мать ' вая отцом ребенка, а также физическому лицу, которое достигло 16 лет и желает заниматься предпринимательской деятельностью. Однако вступление этими лицами полной гражданской процессуальной дееспособности до достижения совершеннолетия не предоставляет им права на осуществление представительских функций в суде из-за того, что согласно ч. 1 ст. 40 ГПК представителем в суде может быть не только лицо дееспособное, но и лицо, достигшее 18 лет. Именно в связи ' связи с такой указанию закона данные лица не могут быть представителями в суде, за исключением случаев, когда они осуществляют функции законных представителей.

2. Одно и то же лицо не может быть одновременно представителем другой стороны, третьих лиц, заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора или принимают участие в деле на другой стороне. Можно сделать вывод, что указанный запрет касается и третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, но участвующих в деле на другой стороне.

Указанное ограничение направлено на обеспечение состязательности и эффективного осуществления представителями своих обязательств ' связей. Правильным было бы ограничение еще более категоричное - лицо может быть представителем только одной стороны или третьего лица. Ведь интересы соистцов друг относительно друга тоже могут не совпадать. Относительно третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора и участвующих в деле на стороне ответчика, то они вообще, в случае удовлетворения иска могут получить статус ответчика по делу по регрессным иском. Поэтому они заинтересованы не только в том, что бы в иске отказано, но и в том, что бы иск был удовлетворен по основаниям, за которые отвечают эти третьи лица. Заинтересованность третьих лиц на стороне ответчика или истца и сторон является не тождественной, так и защищать их интересы надо по разному. Если ответчик защищается только против истца, то третье лицо на стороне ответчика уже должна думать о защите еще и против ответчика, в случае проигрыша дела может судиться с ней.

Учитывая это, третьим лицам следует быть внимательными, доверяя свою защиту представителю стороны, на стороне которой она участвует. Суд тоже должен критически оценивать объяснения и действия общих представителей ввиду того, соответствуют ли они интересам каждого отдельного доверителя (стороны и третьего лица).

3. Ч. 2 комментируемой статьи имеет целью не допустить конфликта интересов. Этой проблеме посвящено значительное внимание в Правилах адвокатской этики.

соответствии со ст. 8 Правил адвокат не может представлять одновременно двух или более клиентов, интересы которых являются взаимно противоречивыми или с высокой степенью вероятности могут стать противоположными.

соответствии со ст. 23 Правил адвокат не вправе принять поручение, если интересы клиента о ' объективно противоречат интересам другого клиента, с которым адвокат (адвокатское о ' соединение) н ' связан соглашением о предоставлении правовой помощи, или когда имеются основания считать, что предполагаемое развитие интересов нового и предыдущего клиента приведет к конфликту интересов.

Адвокат не может принять поручение, зная, что его выполнение может противоречить его собственным интересам, интересам его родственников или адвокатского ' объединение, членом которого он является, или противоречить его профессиональным и другим обязанности ' связкам, партийным или религиозным убеждениям.

Принятие поручения при таких обстоятельствах возможно только при условии уведомления клиенту о возможном конфликт интересов и получения письменного согласия клиента на представительство его интересов этим адвокатом, а также при условии, что адвокат уверен, что он сможет сохранить независимость и о ' объективность своих выводов и действий, а также соблюдение всех других профессиональных и этических требований при выполнении этого поручения.

В любом случае адвокат не может принять поручение, в предмете которого непосредственно заинтересован он лично или его близкий родственник (или партнер, помощник, член технического персонала, член адвокатского ' объединение, к которому принадлежит адвокат), от клиента, интересы которого противоречат интересам указанных лиц.

Адвокат, находится в родственных отношениях с другим адвокатом (отец, мать, сын, дочь, родной брат или сестра, супруги), не должен принимать поручение клиента, зная, что его интересы противоречат интересам клиента, которого представляет этот другой адвокат, за исключением случаев, когда оба клиента дают на это свое согласие после раз ' объяснения каждому из них его адвокатом ситуации, ситуации.

соответствии со ст. 43 Правил в случае, когда в процессе выполнения поручения клиента адвокат узнал о существовании противоречия между интересами этого и других клиентов ... он должен расторгнуть соглашение с клиентом (одним из клиентов), если не будет получено соответствующего письменного согласия клиента (клиентов) или лиц, заинтересованных в сохранении конфиденциальной информации, на дальнейшее представительство его (их) интересов этим адвокатом или на огласку конфиденциальной информации.

При определении того, с кем из клиентов разорвать соглашение в случаях, предусмотренных частью первой статьи 23 настоящих Правил, адвокат должен исходить из сопоставления возможностей равноценного представительства интересов каждого из них другим адвокатом, важности прав и интересов, эт ' связанных с предметом поручений, сроков необходимого осуществления действий по каждому из поручений, размера предполагаемого вреда, который может быть причинен каждому из клиентов вследствие расторжения соглашения о предоставлении правовой помощи.

соответствии со ст. 48 Правил на отношения по предоставлению правовой помощи клиенту - юридическому лицу в полном объеме распространяются нормы этих Правил, регламентирующих поведение адвоката в ситуациях существования или возникновения конфликта (противоречия) интересов.

Если в общении с должностными лицами, служащими и другими работниками клиента - юридического лица, эт ' связанном с предоставлением юридической помощи клиенту, становится очевидным, что возникает конфликт интересов, адвокат должен недвусмысленно сообщить, что он представляет клиента - Юридическое лицо и объяснить свои обязательства ' связки, эт ' связанные с конфликтом интересов.

В период действия соглашения о предоставлении правовой помощи клиенту - юридическому лицу адвокат не должен заключать соглашений о предоставлении правовой помощи с лицами, находящимися в трудовых, гражданско-правовых и иных правоотношениях с клиентом, если это может противоречить интересам клиента - юридического лица.

В ситуациях, описанных в части первой статьи 23, адвокат может принять поручение от должностного лица, служащего, другого работника юридического лица, оказавшегося в отношениях конфликта интересов с (или поручению которого может повлечь разглашение сведений о юридическом лице), если применительно к описанным норм от имени юридического лица дается согласие должным уполномоченным лицом, не является тем лицом, в пользу которого такое согласие запрашивается.

4. Статья не запрещает, чтобы сторон представляли лица, совместно работают или взаимодействуют между собой. Другими словами, не противоречит закону ситуация, когда обе стороны представляют адвокаты, работающие в одной юридической фирме или адвокатском о ' единении. Поскольку представителем является именно адвокаты, а не фирма, где они работают, то формально представительство осуществляет не одно и то же лицо. Вместе с тем такая практика является нечестной по отношению к клиенту, поскольку не обеспечивает ему независимости представителя. В случае выявления судом таких случаев, об этом необходимо информировать сторону, чтобы устранить риск злонамеренного соглашения представителей между собой вопреки интересам клиентов.

5. Согласно ч. 5 ст. 44 ГПК в случае отказа представителя от предоставленных ему полномочий представитель не может быть по этому же делу представителем другой стороны. Подробнее в комментарии к ст. 44.

6. Одно и то же лицо может иметь несколько представителей. В этой ' связи с этим возникает несколько практических вопросов, эт ' связанных с процессуальным представительством.

Если правовая позиция нескольких представителей не совпадает, например, один из них имело, а другой - нет, один хочет подать встречный иск, а другой - Нет, то суд не имеет оснований считать, что эти действия представителя отвечают интересам доверителя. По нашему мнению, юридически значимыми будут считаться только те действия, которые совершаются с согласия всех представителей.

Если в дело дополнительно вступает новый представитель и заявляет ходатайство о предоставлении ему возможности ознакомиться с материалами дела, судебное заседание следует отложить, если этот представитель об ' объективно не имел возможности ознакомиться с делом раньше. В противном случае будет нарушено право человека на свободный выбор защитника и право на защиту.

Действия, совершенные одним представителем, а также его правовая позиция по делу не является обязанность ' Обязательными для другого представителя.

Введение в дело нового представителя не лишает права участвовать в деле предварительного представителя, если в суд не представлены заявления об отмене полномочий предыдущего представителя.

Если доверенность на представительство в суде выдана одновременно на нескольких человек и в доверенности не указано, что каждый из представителей вправе действовать самостоятельно, считается, что представительские полномочия могут быть реализованы только сообща всеми представителями.

Суд не вправе не допустить к делу нового представителя, кроме случаев, когда как представитель желает вступить в дело лицо, представителем быть не может в силу закона.

Представитель вправе передоверить исполнение своих полномочий другому лицу, когда это прямо предусмотрено в выданной ему доверенности. При этом единственным доказательством передоверия является нотариально удостоверенная доверенность в порядке передоверия. В случае если в деле участвует как представитель и лицо, которому были перепоручены полномочия представителя, то представительство осуществляет только первый представитель.