1. Учредительными документами предприятия являются решение о его создании или учредительный договор, а в случаях, предусмотренных законом, устав (положение) субъекта хозяйствования.

2. В учредительных документах должны быть указаны наименование предприятия, цель и предмет хозяйственной деятельности, состав и компетенция его органов управления, порядок принятия ими решений, порядок формирования имущества, распределения прибылей и убытков, условия его реорганизации и ликвидации, если другое не предусмотрено законом.

3. У засновницькому договорі засновники зобов'язуються утворити суб'єкт господарювання, визначають порядок спільної деятельности по его образования, условия передачи ему своего имущества, порядок распределения прибыли и убытков, управления деятельностью предприятия и участия в нем учредителей, порядок выбытия и вхождения новых учредителей, другие условия деятельности субъекта хозяйствования, предусмотренные законом, а также порядок его реорганизации и ликвидации в соответствии с законом.

4. Устав предприятия должен содержать сведения о его наименовании, цели и предмете деятельности, размере и порядке образования уставного капитала и других фондов, порядок распределения прибылей и убытков, об органах управления и контроля, их компетенции, об условиях реорганизации и ликвидации субъекта хозяйствования, а также другие сведения, связанные с особенностями организационной формы субъекта хозяйствования, предусмотренные законодательством. Устав может содержать и другие сведения, не противоречащие законодательству.

Положением определяется хозяйственная компетенция органов государственной власти, органов местного самоуправления или других субъектов в случаях, определенных законом.

5. Устав (положение) утверждается собственником имущества (учредителем) субъекта хозяйствования или его представителями, органами или другими субъектами соответственно закону.

Комментарий

Процедура создания предприятия неразрывно связана с разработкой его учредительных документов, в которых часть 1 комментируемой статьи относит решение о создании предприятия или учредительный договор или устав (положение).

Определение понятия "учредительные документы" действующее законодательство не дает, приводя лишь их перечень и требования к содержанию. Однако в научной литературе их принято определять как документы установленной законом формы и содержания, на основании которых создаются субъекты хозяйствования. Кроме термина "учредительные документы" в нормативных актах можно встретить и другие дефиниции, например, "уставные документы" (ст. 6 Закона Украины "О внешнеэкономической деятельность ") или" учредительные документы "(ст. 3 Закона Украины" О государственном регулировании производства и обращения спирта этилового, коньячного и плодового, алкогольных напитков и табачных изделий "), которые являются идентичными. Кроме того, перечень учредительных документов, предусмотренный в комментируемой норме, не является исчерпывающим, поскольку, кроме указанных, к ним относится индивидуальный или общий учредительный акт, составленный учредителем (учредителями), на основании которого создается такой вид юридических лиц, как учреждение (ч. 3 ст. 87 ГК Украины).

Часть 2 комментируемой статьи содержит общие требования к содержанию учредительных документов независимо от их вида, организационно-правовой формы субъектов, создаваемых и т.д.. К ним относятся требования о наличии информации о наименовании субъекта хозяйствования, цель и предмет хозяйственной деятельности, состав и компетенцию его органов управления, порядок принятия ими решений, порядок формирования имущества, распределения прибылей и убытков, условия его реорганизации и ликвидации, если другое не предусмотрено законом.

Кроме того, к общим требованиям относится и требование относительно формы учредительных документов , хотя прямого указания на этот ГК Украины и не содержит. В соответствии со ст. 87 ГК Украины участники (учредители) разрабатывают учредительные документы, которые излагаются письменно и подписываются всеми участниками (учредителями), если законом не установлен иной порядок их утверждения. С анализа положений Закона Украины "О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей" (Ст. 8) следует, что учредительные документы излагаются письменно государственным, прошиваются, нумеруются и подписываются учредителями (участниками) или уполномоченными лицами, если законом не установлен иной порядок их утверждения. В случаях, предусмотренных законом, учредительные документы должны быть согласованы с соответствующими органами государственной власти, например, с органами Антимонопольного комитета Украины в случаях, предусмотренных Законом Украины "О защите экономической конкуренции", когда при создании предприятия есть признаки концентрации.

Дальнейшие части комментируемой нормы содержат требования к содержанию учредительного договора и устава. Какие субъекты хозяйствования создаются на основании учредительного договора, а какие на основании устава, ГК Украины в общих положениях не указывает. Этот вопрос регулируется его специальными нормами и другими нормативными актами, определяющими правовой статус отдельных субъектов хозяйствования. Так, на основании устава создаются и действуют акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью и общество с дополнительной ответственностью (Ст. 4 Закона Украины "О хозяйственных обществах"), государственные коммерческие предприятия (ст. 74 ГК Украины), производственные кооперативы (ст. 95 ГК Украины). На основании учредительного договора создаются и действуют полное и коммандитное общество.

Анализ комментируемых положений позволяет говорить о том, что устав юридического лица определяет его структуру, виды и направления деятельности, порядок управления и другие вопросы деятельности именно как субъекта предпринимательской деятельности. В учредительном договоре учредители обязуются создать предприятие, определяют порядок совместной деятельности по его образования, условия передачи ему своего имущества, порядок распределения прибыли и убытков, управления деятельностью предприятия и участия в нем основателей, порядок выбытия и вхождения новых учредителей, другие условия деятельности субъекта хозяйствования, предусмотренные законом, а также порядок его реорганизации и ликвидации в соответствии с законом (ч. 3 ст. 57 ГК Украины). В отличие от устава, главным для учредительного договора является определение всех параметров взаимоотношений между участниками юридического лица, прежде всего имущественного и организационного характера, - их прав и обязанностей, порядка внесения вкладов, порядке распределения прибылей и убытков и т.п..

В некоторых случаях может иметь место совокупность учредительных документов, как решение об образовании предприятия и устав. Наиболее распространенным это при создании юридического лица распорядительным способом. Например, в соответствии со ст. 76 ГК Украины казенное предприятие создается по решению КМ Украины (решении определяются объем и характер основной деятельности предприятия и орган, к сфере управления которого входит предприятие) и действует на основании устава.

К учредительным документам законом могут предъявляться и другие требования, кроме предусмотренных выше или установленных ГК Украины. Например, устав акционерного общества, кроме общих требований к содержанию, должен содержать сведения о видах выпускаемых акций, о их номинальную стоимость, соотношение акций разных видов, количество акций, приобретаемых учредителями, о последствиях неисполнения обязательств по выкупу акций, срок и порядок выплаты дивидендов (ст. 37 Закона Украины "О хозяйственных обществах"). Ответственность за соответствие учредительных документов законодательству несут участники (Учредители) юридического лица.

С анализа комментируемой статьи следует, что такой учредительный документ, как положение, является аналогом устава, поэтому к нему предъявляются те же требования. Однако положение утверждается в случаях, прямо предусмотренных законодательством. В частности, на основании положения осуществляют хозяйственную компетенцию органы государственной власти и органы местного самоуправления.

Устав (положение) утверждается собственником имущества (учредителем) субъекта хозяйствования или его уполномоченными представителями, органами или другими субъектами соответственно закону. Необходимость "утверждение" предусмотрена именно для устава, который в отличие от учредительного договора (который подписывается учредителями), утверждается собранием учредителей. Подписи учредителей (участников) или уполномоченных лиц на учредительных документах должны быть нотариально удостоверены.