Кодекс законов о труде Украины (КЗоТ Украины) с комментариями к статьям

При скороченні чисельності чи штату працівників в связи с изменениями в организации производства и труда преимущественное право на оставление на работе предоставляется работникам с более высокой квалификацией и производительностью труда.

При равных условиях производительности труда и квалификации предпочтение в оставлении на работе отдается:

1) семейным - при наличии двух и более иждивенцев;

2) лицам, в семье которых нет других работников с самостоятельным заработком;

3) работникам с длительным непрерывным стажем работы на данном предприятии, в учреждении, организации

4) работникам, обучающихся в высших и средних специальных учебных заведениях без отрыва от производства

5) участникам боевых действий, инвалидам войны и лицам, на которых распространяется действие Закона Украины "О статусе ветеранов войны, гарантии их социальной защиты"

6) авторам изобретений, полезных моделей, промышленных образцов и рационализаторских предложений

7) работникам, получившим на этом предприятии, в учреждении, организации трудовое увечье или профессиональное заболевание

8) особам з числа депортованих з України, протягом п'яти років, з часу повернення на постійне місце проживання в Украине

9) работникам из числа бывших военнослужащих срочной службы и лиц, проходивших альтернативной (невоенной) службе, - в течение двух лет со дня увольнения их со службы.

Преимущество в оставлении на работе может отдаваться и иным категориям работников, если это предусмотрено законодательством Украины.

Комментарий :

1. При увольнении по п. 1 ст. 40 КЗоТ действуют преимущества на оставление на работе, установленные ст. 42 КЗоТ. К круг работников, среди которых определяются лица, которые имеют преимущественное право на оставление на работе, и работники, которые не имеют таких преимуществ, а потому подлежат освобождению, входят все работники, занимающие такую кто работает в структурном подразделении, в котором выполнял работу или занимал должность работник, подлежащий увольнению (Применение судами гражданского и гражданско-процессуального законодательства. - М.: Ин Юре, 2002. - С. 153 - 154).

2. В первую очередь преимущество на оставление на работе предоставляется лицам, имеющим более высокую квалификацию и производительность труда. Судебная практика не допускает возможности проведения экспертизы с целью определения работников с более высокой квалификацией и производительностью труда. Поэтому участники трудового спора вправе подавать любые допустимые Гражданским процессуальным кодексом доказательства, подтверждают факт наличия у работника, освобождается, более высокой или более низкой квалификации и производительности труда. Такими доказательствами могут быть документы и другие сведения об образовании и присвоении квалификационных разрядов (классов, категорий, рангов), о повышении квалификации, обучение без отрыва от производства, об изобретениях и рационализаторских предложениях, авторами которых являются соответствующие работники, о временном исполнении обязанностей более квалифицированных работников, об опыте трудовой деятельности, о выполнении норм выработки (производительности труда), о расширении зоны обслуживания, об увеличении объема выполняемой работы, о совмещении профессий и т.п.. Верховный Суд Украины одной из существенных признаков более высокой производительности труда признает дисциплинированность работника. Поэтому Верховный Суд считает необходимо при применении положений ст. 42 КЗоТ относительно преимущественного права на оставление на работе учитывать наличие дисциплинарного взыскания (Применение судами гражданского и гражданско-процессуального законодательства. - М.: Ин Юре, 2002. - С. 153).

Производительность труда и квалификация работника должны оцениваться отдельно, но в конечном итоге суд при рассмотрении трудового спора должен определить работников, имеющих более высокую квалификацию и производительность труда по совокупности этих двух показателей. При отсутствии разницы в квалификации и производительности труда предпочтение на оставление на работе имеют работники, перечисленные в части второй ст. 42 КЗоТ.

3. При определении категорий работников, имеющих преимущественное право на оставление на работе, следует учитывать, что очередность их перечисления, которая дается в части второй комментируемой статьи, юридического значения не имеет. Иначе говоря, работнику, указанному в одном из первых пунктов части второй ст. 42 КЗоТ, не может быть предоставлено преимущество на оставление на работе перед работником, относится к категории, указанной в одном из последних пунктов, только через очередность соответствующих категорий работников в перечень. Противоположный вывод выходил бы за пределы понятия толкования правовых норм и означал бы, что лицо, объясняет правовую норму, взяла на себя функции правотворческого органа. То же время, если работник пользуется преимущественным правом на оставление на работе на основании трех пунктов части второй ст. 42 КЗоТ, то он, по нашему мнению, может быть признан что имеет преимущественное право на оставление на работе перед работником, пользуется таким правом по двум или одному пункту, хотя здесь также возможны исключения. Возможно, на наш взгляд, предоставление также преимуществ в пределах категории работников, указанных в том же пункте части второй ст. 42 КЗоТ. Так, лицу, имеющему пять иждивенцев, должна быть получила преимущество на оставление на работе перед лицом, имеющим трех иждивенцев.

4. При определении круга работников, имеющих преимущественное право на оставление на работе по критерию наличия двух и более иждивенцев, необходимо учитывать следующее. Мужчина, у которого двое и более детей, должен считаться имеющим двух иждивенцев, хотя он и проживает вместе с работоспособной женой, и на каждого из супругов, таким образом, приходится только по одному иждивенцам (если их разделить). То же самое касается и женщин.

К категории иждивенцев относятся лица, для которых заработок работника, относительно которого ставится вопрос о наличии преимущественного права на оставление на работе, является основным источником существования. При этом ст. 42 КЗоТ говорит о иждивенцев, не придавая значения тем обстоятельствам, имеют иждивенцы право по закону на получение содержания от работника.

5. П. 2 частини другої ст. 42 КЗпП визнає переважне право на залишення на роботі за особами, у сім'ї яких нет других работников с самостоятельным заработком. Поскольку речь идет о семьях, преимущество не должна признаваться лицами, проживающими одиноко, без семьи.

Наявність у сім'ї інших осіб з самостійним джерелом доходів, які не належать до категорії заробітку (Например, пенсионеров), при буквальном и формальном толковании п. 2 части второй ст. 42 КЗоТ не лишает работника преимущества на оставление на работе, так как в этом случае в семье все равно отсутствуют другие работники с самостоятельным заработком. Только методом исторического толкования п. 2 ст. 42 КЗоТ можно признать не имеют преимущественного право на оставление на работе при увольнении по п. 1 ст. 40 КЗоТ работников, в семье которых другие члены являются предпринимателями, имеющими доходы от предпринимательской деятельности. Действительно, при установке этого преимущества на оставление на работе в 1971 году при принятии действующего ныне КЗоТ такого социального слоя как предприниматели в стране не было. Сейчас они появились. И предоставлять преимущества на оставление на работе работникам, в семье которых нет других работников с самостоятельным заработком, но есть предприниматели, имеющих доходы, противоречило бы содержанию п. 2 ст. 42 КЗоТ.

6. П. 3 части второй ст. 42 КЗоТ дает преимущественное право на оставление на работе работникам с длительным непрерывным стажем работы на данном предприятии, в учреждении, организации. Юридическое значение здесь придается не потому непрерывном стажа работы, до последнего времени был критерием дифференциации размера пособия по социальному страхованию, а непрерывный стаж на данном предприятии. Закон не раскрывает понятие длительности, но вряд ли признать длительным стаж работы не менее пяти лет, хотя, на наш взгляд, эти вопросы могут быть решены в локальных актах самого предприятия, например, в коллективном договоре.

7. Круг лиц, которые принадлежат к категории участников боевых действий, инвалидов войны и лиц, на которых распространяется действие Закона "О статусе ветеранов войны, гарантии их социальной защиты", определяется настоящим Законом. Лица, относящиеся к участникам боевых действий, указанные в ст. 6 названного Закона. Лица, принадлежащие к инвалидам войны, определены в ст. 7 того же Закона. Этот Закон распространяется на участников войны (военнослужащих, в период войны проходили службу в Вооруженных Силах СССР, работников тыла и др.), которые определяются в ст. 8 и 9 названного Закона, а также на лиц, перечисленных в ст. 10 названного Закона.

8. Предоставляя преимущество на оставление на работе авторам изобретений, полезных моделей, промышленных образцов и рационализаторских предложений, п. 6 части второй ст. 42 КЗоТ не ставит право на преимущество в зависимости от таких факторов как использование на предприятии изобретения, полезной модели, промышленного образца, рационализаторского предложения, получение вознаграждения за использование перечисленных объектов промышленной собственности, приобретение прав автора в период работы на данном предприятии или до этого и т.д.. Поскольку право авторства не погашается время, право на рассматриваемую предпочтение не зависит также от времени, когда работник получил статус автора.

9. Признавая за работниками, которые получили на данном предприятии, в учреждении, организации трудовое увечье или профессиональное заболевания, право на преимущественное оставление на работе, закон не ставит это право в зависимости от степени потери работником профессиональной трудоспособности, от наличия вине владельца или работника. Закон признает, что юридическим фактом, порождающим преимущество, является получение на этом предприятии трудового увечья или профессионального заболевания. Возникновение такого права (преимущества) больше никак не оговаривается. В то же время нельзя признать право на преимущественное оставление на работе по тем работниками, которые в дальнейшем были признаны полностью работоспособными.

10. Лица из числа депортированных из Украины имеют преимущественное право на оставление на работе в течение пяти лет с момента возвращения на постоянное проживание в Украине.

11. Работники из числа бывших военнослужащих срочной службы и лиц, проходивших альтернативную (невоенной) службе, имеют преимущественное право на оставление на работе в течение двух лет со дня увольнения со службы. Внесение этого правила комментируемой статьи хотя и преследовало благую цель, все-таки только поставило под сомнение права, получают названные работники на основании ст. 197 КЗоТ (см. комментарий) и ст. 5 Закона "О занятости населения". Получается, что в случаях, когда эти лица трудоустраивались самостоятельно, они признаются могут освобождаться по п. 1 ст. 40 КЗоТ с соблюдением правил о преимуществах, установленных ст. 42 КЗоТ.

Працівники з числа колишніх військовослужбовців строкової служби та особи, які проходили альтернативну (Невоенной) службе, в соответствии со ст. 5 Закона "О занятости населения" трудоустраиваются как такие, которые нуждаются в социальной защите. Ликвидация забронированных рабочих мест может осуществляться работодателем только по согласованию с органом, который принял решение о бронировании (п. 13 Положения о порядке бронирования на предприятиях, в организациях, учреждениях рабочих мест для трудоустройства граждан, нуждающихся в социальной защите). Поэтому освобождение названных лиц в течение названного срока невозможно, даже если они имеют менее высокую производительность труда, чем другие работники.

12. Приведенный перечень лиц, имеющих преимущества на оставление на работе при увольнении по п. 1 ст. 40 КЗоТ, не является исчерпывающим. Допускается возможность установки законодательством таких преимуществ и другим категориям работников. В частности, такое преимущество предоставляется лицам, имеющим особые трудовые заслуги перед Родиной, Героям Социалистического Труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы (п. 20 ст. 9 Закона "Об основных принципах защиты ветеранов труда и других граждан преклонного возраста в Украине"), Героям Советского Союза и полным кавалерам ордена Славы, а также лицам, награжденным четырьмя и более медалями "За отвагу" (ст. 11 Закона "О статусе ветеранов войны, гарантии их социальной защиты "), гражданам, отнесенным к 1 - 4 категории пострадавших вследствие Чернобыльской катастрофы (п. 7 ст. 20, ст. 21, 22, 23 Закона" О статусе и социальной защите граждан, пострадавших вследствие Чернобыльской катастрофы "), ветеранам военной службы (п. 14 ст. 6 Закона" О статусе ветеранов военной службы и ветеранов органов внутренних дел и их социальной защите "). Ветераны военной службы имеют преимущественное право на оставление на той работе, на которую они были зачислены сразу после освобождения военной службы.