1. Завідомо незаконне затримання або незаконний привід -

караються позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до п'яти років або обмеженням свободы на срок до трех лет.

2. Заведомо незаконные арест или содержание под стражей -

наказывается ограничением свободы на срок от трех до пяти лет или лишением свободы на тот же срок.

3. Действия, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, если они повлекли тяжкие последствия или были совершены из корыстных побуждений или в других личных интересах, -

наказываются лишением свободы на срок от пяти до десяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

Комментарий :

1. Конституція України закріплює за кожною людиною право на свободу та особисту недоторканність. Ніхто не может быть арестован или содержаться под стражей иначе как по мотивированному решению суда и только на основаниях и в порядке, установленных законом. Лишение лица свободы на любой срок при отсутствии законных оснований или с нарушением установленного порядка, в процессе осуществления правосудия, не только наносят существенный вред интересы правосудия, но и посягают на гарантированную Конституцией Украины свободу и неприкосновенность личности.

2. Основным непосредственным объектом преступления является регламентированная законодательством деятельность суда и других правоохранительных органов по реализации целей и задач правосудия (в его широком понимании) в части обеспечения законного задержания, привода, ареста или содержания под стражей. Его обязательным дополнительным объектом является воля лица, а факультативным могут выступать жизнь и здоровье лица, другие блага.

3. Пострадавшим от этого преступления может быть: подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, а также - в случаях незаконного привода - свидетель и потерпевший.

4. С объективной стороны преступление может проявляться в незаконном: 1) задержании 2) приводе (ч. 1 ст. 371), 3) аресте 4) содержании под стражей (Ч. 2 ст. 371).

Задержание в уголовно-процессуальном порядке применяется к лицу, которое подозревается в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы, и заключается в лишении ее свободы до 72 часов. Задержание применяется с целью подтверждения или неподтверждения подозрения в совершении лицом преступления и решения вопроса об избрании в нее меры пресечения. Повод - это мера процессуального принуждения, который предусматривает принудительное доставление подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, потерпевшего или свидетеля органами внутренних дел или Военной службы правопорядка в Вооруженных Силах Украина (в отношении военнослужащих и работников Вооруженных Сил Украины) в орган дознания, к следователю, прокурору или в суд.

Задержание и привод являются незаконными, если они осуществляются при отсутствии указанных в законе оснований, или с нарушением условий, которые определяют порядок их применения. Например, незаконным является задержание лица при отсутствии оснований, предусмотренных ст. 106 Уголовно-процессуального кодекса Украины от 28 декабря 1960, или без составления протокола и т.д..

Арест (взятие под стражу) является мерой пресечения, которая применяется только по делам о преступлениях, за которые законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше трех лет, и только в исключительных случаях - в виде лишения свободы на срок не более трех лет. Арест заключается в предварительном заключении подозреваемого, обвиняемого, подсудимого или осужденного. Незаконным арест (взятие под стражу) будет как при отсутствии оснований для его применения, предусмотренных законом, так и в случае нарушения порядка избрания этой меры пресечения. Это может заключаться, например: в заключении под стражу лица, совершившего преступление, за которое законом не предусмотрено наказание в виде лишения свободы; в отсутствии постановления судьи или определения суда о взятии под стражу.

Местами предварительного заключения для содержания лиц, взятых под стражу, являются следственные изоляторы. В отдельных случаях эти лица могут находиться в местах содержания задержанных (как правило, не более трех суток и в целом не более десяти суток), а военнослужащие также - на гауптвахте Военной службы правопорядка в Вооруженных Силах Украины. Незаконное содержание под стражей иметь место в случае нарушения сроков содержания под стражей, или нарушение порядка продления таких сроков или содержания под стражей в местах, не предусмотренных законом (например, в кабинете следователя или в подвале здания отдела внутренних дел), а также содержания под стражей, когда отпала необходимость в мерах предосторожности вообще (например, в ходе досудебного следствия доказана невиновность лица в совершении преступления) или в применении именно этой меры пресечения. Незаконное содержание под стражей имеет место также в случае невыполнения требований Закона "О предварительном заключения "об освобождении лиц, в отношении которых в качестве меры пресечения избрано заключение под стражу.

Преступление, предусмотренное частями 1 и 2 ст. 371, является оконченным с момента совершения предусмотренных в них действий.

5. Субъект преступления специальный. Им может быть должностное лицо органа дознания, следователь и прокурор, а в случае заведомо незаконного содержания под стражей - также начальник места предварительного заключения.

Субъектом незаконного ареста может быть только судья, поскольку в соответствии со статьями 1652 и 1653 Уголовно-процессуального кодекса Украины от 28 декабря 1960 решения вопроса о заключении лица под стражу (арест) является компетенцией суда (судьи), который по этому поводу выносит постановление. Но судьи за действия, предусмотренные ст. 371, несут ответственность по ст. 375, которая предусматривает специальный состав преступления.

Другие, кроме должностного лица органа дознания, следователя, прокурора и судьи, должностные лица за незаконные задержания, привод, арест и содержания под стражей несут ответственность по статьям 365 или 424.

6. Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом.

7. Квалифицирующими признаками преступления закон (ч. 3 ст. 371) признает: 1) причинение им тяжких последствий; 2) совершение его из корыстных побуждений либо в иных личных интересах.

Понятие тяжких последствий является оценочным. Их определение производится судом в каждом конкретном случае в зависимости от обстоятельств дела. Такими последствиями могут признаваться: самоубийство лица, его тяжелое заболевание, лишение жизни подозреваемого или обвиняемого другими задержанными или заключенными т.п.. О понятии корыстных мотивов и других личных интересов см.. комментарий к статьям 115 и 148.

***

Конституция Украины (ст. 29).

Уголовно-процессуальный кодекс Украины от 28 декабря 1960 (статьи 14, 70, 106, 107, 115, 136, 155, 156, 158, 1652, 1653, 288, 434, 437).

Закон Украины "О милиции" от 20 декабря 1990 (статьи 10 - 11).

Закон Украины "О предварительном заключении" от 30 июня 1993 (ст. 20).

Закон Украины "О Военной службе правопорядка в Вооруженных Силах Украины "от 7 марта 2002

Инструкция о порядке выполнения постановлений прокуроров, судей, следователей, органов дознания и постановлений судов о приводе подозреваемых, обвиняемых, подсудимых, свидетелей и потерпевших. Утверждена приказом Министерства внутренних дел Украины N 864 от 28 декабря 1995

Приказ Министерства внутренних дел Украины N 300/73 от 23 апреля 2001 "О мерах по соблюдению законности при задержании лиц, подозреваемых в совершении преступления, избрании в отношении них меры пресечения в виде заключения под стражу и соблюдении установленных законом сроков задержания и содержания под стражей во время досудебного следствия ".

Постановление Пленума Верховного Суда Украины N 4 от 25 апреля 2003 г. "О практике применения судами меры пресечения в виде заключения под стражу и продления сроков содержания под стражей на стадиях дознания и досудебного следствия ".