1. Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом'якшує уголовную ответственность или иным образом улучшает положение лица, имеет обратное действие во времени, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

2. Закон об уголовной ответственности, устанавливающий преступность деяния, усиливающий уголовную ответственность или иным образом ухудшающий положение лица, не имеет обратного действия во времени.

3. Закон об уголовной ответственности, частично ум ' смягчает уголовное ответственность или иным образом улучшает положение лица, а частично усиливает уголовную ответственность или иным образом ухудшающий положение лица, имеет обратную действие во времени лишь в той части, что ум ' смягчает уголовную ответственность или иным образом улучшает положение лица.

4. Если после совершения лицом деяния, предусмотренного настоящим Кодексом, закон об уголовной ответственности менялся несколько раз, обратное действие во времени имеет то закон, устраняющий преступность деяния, ум ' смягчает уголовную ответственность или иным образом улучшает положение лица.

Комментарий

1. Положение ч. 1 ст. 5 является исключением из правила, определенного ч. 2 ст. 4, почти полностью воспроизводит подходящее положение, сформулированное в ст. 58 Конституции Украины, согласно которому законы и другие нормативно-правовые акты не имеют обратного действия во времени, кроме случаев, когда они ум ' якшують или отменяют ответственность лица. Принцип ретроактивности абсолютно правовым и традиционным в международном праве: согласно международным конвенциям не может налагаться наказание более тяжкое, нежели то, которое могло быть применено в то время, когда преступление было совершено, а если после совершения преступления законом устанавливается более легкое наказание, действие этого закона распространяется на это лицо.

Привлечение должностным лицом органа досудебного следствия, прокурором или судом кого-либо к ответственности за деяния, которые на момент их совершения не признавались преступлением, или неправомерное применение норм законов, устанавливающие или усиливающие ответственность или иным образом ухудшающие положение лица, в отношении деяний, совершенных до вступления в силу, при наличии определенных обстоятельств может признаваться уголовно наказуемым служебным злоупотреблениям или другим преступлением.

2. Согласно ч. 1 ст. 5 обратное действие во времени имеет только такой закон об уголовной ответственности, который: 1) отменяет преступность деяния, 2) ум ' смягчает уголовную ответственность, 3) иным образом улучшающий положение лица на любой стадии развития уголовно-правовых отношений.

Осуществлено Законом N 270-VI от 15 апреля 2008 расширение содержания ст. 5 мало целью привести статью в соответствие с частью 3 ст. 3 УК, согласно которой настоящим Кодексом определяются не только преступность и наказуемость деяния, но и другие его уголовно-правовые последствия, а также в целом обеспечить распространение на лицо всех благоприятных для нее последствий обратного действия уголовного закона во времени.

Под законом об уголовной ответственности здесь понимается не только Уголовный кодекс Украины в целом, но и его отдельные структурные элементы (нормы): разделы, статьи, части статей, пункты, абзацы, предложения, словосочетания, слова и цифры.

Отмена преступности деяния означает его декриминализации (полную или частичную), которая может быть достигнута путем: а) отмена норм Особенной части УК (например, УК 2001 декриминализированы недонесение о преступлении) б) внесение изменений в нормы Особенной части УК - включение в диспозиций дополнительных признаков или исключение признаков, которые были в предыдущей редакции нормы в) внесение изменений в нормы Общей части УК (например, дополнение УК дополнительным обстоятельством, исключающее преступность деяния, или включение в УК положение о том, что приготовление к преступлению небольшой тяжести не влечет за собой уголовную ответственность) г) нового официального толкования уголовно-правовой нормы, которое изменяет объем запрещенной этой нормой поведения без изменения ее содержания (без изменения " буквы " закона). Согласно ст. 147 Конституции Украины официальное толкование законов Украины дает Конституционный Суд Украины.

Пом ' смягчения уголовной ответственности осуществляется путем изменения в сторону ум ' смягчения санкции той или иной нормы Особенной части УК или иным образом.

При ум ' смягчения санкции нормы Особенной части УК новый закон может: а) устанавливать другой, менее тяжкий вид основного наказания (одного из альтернативных основных наказаний при равенстве других основных наказаний) б) отменять наиболее тяжелое среди альтернативных основных наказаний в) делать максимальный предел основного наказания того же вида (одного из альтернативных основных наказаний) ниже (меньше) г) делать минимальный предел основного наказания того же вида (одного из альтернативных основных наказаний) ниже (меньше) д) не предусматривать дополнительное наказание е) устанавливать другой, менее тяжкое вид дополнительного наказания (одного из альтернативных дополнительных наказаний) е) отменять наиболее тяжелое среди альтернативных дополнительных наказаний ж) делать максимальную предел дополнительного наказания того же вида (одного из альтернативных дополнительных наказаний) ниже (меньше), с) делать минимальный предел дополнительного наказания того же вида (одного с альтернативных дополнительных наказаний) ниже (меньше) и) делать дополнительное наказание (одно из альтернативных дополнительных наказаний) факультативным, а не обязанность ' заполнить; и) предусматривать меньшее количество дополнительных обязанности ' обязательным наказаний; к) делать дополнительное наказание (одно из альтернативных дополнительных наказаний) таким, что может быть присоединено только в отдельных, а не к любому из основных наказаний и т.д..

Пом ' смягчения уголовного ответственности лица за совершенное иным образом (без изменения санкции соответствующей нормы Особенной части УК) происходит путем, например: уменьшение (снижение) временной, денежной или другой верхней или нижней границы того или иного вида наказания, определенного в разделе X Общей части УК, установление возможности применения при совершении того или иного преступления условно-досрочного освобождения от отбывания наказания или уменьшение сроков, которые необходимо пройти для такого освобождения, изменения или исключения обстоятельств, отягчающих наказание, уменьшение сроков погашения судимости.

Другое улучшение положения лица может быть, в частности, в связи ' связи с невозможностью применения к лицу: принудительных мер воспитательного характера (ст. 105), принудительных мер медицинского характера (ст. 94) или принудительного лечения (ст. 96); контроля за его поведением (статьи 76, 79, 83); конфискации (изъятия) и уничтожение определенных предметов, орудий, сырья и материалов для их производства (статьи 176, 177, 2031, 204, 229), - или возложение судом дополнительных обязанности ' связей на лицо, освобожденное от отбывания наказания с испытанием (статьи 76, 79, 104).

3. Закон, имеет обратное действие во времени, распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления в силу данного закона и: а) не были привлечены к уголовной ответственности (в этом случае уголовное дело не может быть возбуждено в связи ' связи с отсутствием события преступления), б) которым пред ' явленное обвинение в совершении преступления (уголовное дело подлежит прекращению за отсутствием события преступления) в) осужденные обвинительным приговором суда, вступившим в законную силу, и отбывают наказание (согласно ст. 4051 УПК Украины от 28 декабря 1960 освобождения от наказания и ум ' смягчения наказания в этом случае производятся судом по заявлению осужденного либо по представлению прокурора или органа, ведающего исполнением наказания); г) отбывших наказание, но имеющих непогашенную или неснятую судимость.

Вопрос о применении старого или нового закона об уголовной ответственности в случаях совершения действий организатором, подстрекателем или пособником преступления, т.е. деяний, нормы об ответственности за которые не имеют собственных санкций, решается так же, как и в случае совершения оконченного преступления его исполнителем с учетом положений статей 29 - 31.

4. Согласно ч. 2 ст. 5 обратного действия во времени не имеет закон об уголовной ответственности, который: 1) устанавливает преступность деяния, 2) усиливает уголовную ответственность или 3) иным образом ухудшающий положение лица.

Установка преступности деяния (его криминализация) может быть достигнуто путем: а) дополнения Особенной части УК новым нормам или отдельными положениями б) изменения норм Особенной части УК в) внесение изменений в нормы Общей части УК г) нового официального толкования уголовно-правовой нормы, которое изменяет объем запрещенной этой нормой поведения.

Усиление уголовной ответственности может происходить путем изменения в сторону усиления санкции той или иной нормы Особенной части УК или иным образом.

При усилении санкции нормы Особенной части УК новый закон может: а) устанавливать другой, более тяжелый вид основного наказания (одного из альтернативных основных наказаний при равенстве других основных наказаний) б) отменять наименее тяжелое среди альтернативных основных наказаний в) делать максимальный предел основного наказания того же вида (Одного из альтернативных основных наказаний) выше (больше) г) делать минимальный предел основного наказания того же вида (одного из альтернативных основных наказаний) выше (больше) д) предусматривать дополнительное наказание е) устанавливать другой, более тяжелый вид дополнительного наказания (одного из альтернативных дополнительных наказаний) е) отменять наименее тяжелое среди альтернативных дополнительных наказаний ж) делать максимальный предел дополнительного наказания того же вида (одного из альтернативных дополнительных наказаний) выше (больше), с) делать минимальный предел дополнительного наказания того же вида (одного из альтернативных дополнительных наказаний) выше (больше) и) делать дополнительное наказания (один из альтернативных дополнительных наказаний) обязанность ' заполнить, а не факультативным, и) предусматривать большее количество дополнительных обязанности ' обязательным наказаний; к) делать дополнительное наказание (одно из альтернативных дополнительных наказаний) таким, что может быть присоединено к любому из основных наказаний, а не только к некоторым из них и т.д..

Усиление уголовной ответственности иначе (без изменения санкции соответствующей нормы Особенной части УК) может произойти путем: увеличения (повышения) временной, денежной или другой верхней или нижней границы того или иного вида наказания, определенного в разделе X Общей части УК; исключения возможности применения при совершении того или иного преступления условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, или увеличение сроков, которые необходимо пройти для такого освобождения, увеличение сроков погашения судимости и т.п..

Другое ухудшение положения лица может иметь место путем делания: применении к лицу принудительных мер воспитательного характера (ст. 105), принудительных мер медицинского характера (ст. 94) или принудительного лечения (ст. 96); возложение судом обязанности ' связей (или дополнительных обязанности ' связей) на лицо, освобожденное от отбывания наказания с испытанием (статьи 76, 79, 104), применение контроля за поведением осужденного (статьи 76, 79, 83); конфискации (изъятия) и уничтожение определенных предметов, орудий, сырья и материалов для их производства как специального уголовно-правового мероприятия и т.д..

5. Часть 3 ст. 5 предусматривает, что закон об уголовной ответственности, частично ум ' смягчает уголовную ответственность или иным образом улучшает положение лица, а частично усиливает уголовную ответственность или иным образом ухудшающий положение лица, имеет обратное действие во времени лишь в той части, что ум ' смягчает уголовную ответственность или иным образом улучшающий положение лица.

Например, когда изменения в диспозиции статьи направлены на усиление ответственности, а в санкции - на ее ум ' смягчения, обратное действие имеют лишь изменения в санкции нормы. Когда в новом законе предусмотрена специальная статья, предусматривает ответственность за деяние, которое по старому закону квалифицировалось по более общей статьей, а санкция, установленная в этой новой, специальной статье, более суровой, то деяние должно квалифицироваться по старому закону. Когда максимальный предел наказания того же вида в новом законе ниже (меньше), а минимальная - выше (больше), то наказание должно назначаться не выше минимального предела по старому закону и не выше максимального предела по новому закону, а когда, наоборот, максимальный предел наказания того же вида в новом законе является высшей (большей), а минимальная - ниже (меньше), то наказание должно назначаться не выше максимального предела по старому закону и не выше минимальной пределы по новому закону.

6. Если со времени совершения преступления и до времени осуждения лица закон об уголовной ответственности менялся более чем один раз, то применяться должно наиболее благоприятный для виновного закон из всех, которые действовали в этот период.

7. При определении обратного действия уголовного закона в отношении продолжающихся и продолжающихся преступлений следует исходить из времени совершения этих преступлений (о времени совершения преступления см.. комментарий к ст. 4). Если же продолжающийся или продолжаемое преступление начался во время действия старого закона и совершался во время действия нового закона, ум ' смягчает уголовную ответственность за соответствующее деяние, может быть применен новый закон.

8. Согласно положениям ч. 4 ст. 5, если после совершения лицом деяния, предусмотренного этим УК, закон об уголовной ответственности менялся несколько раз, то обратное действие во времени имеет только тот закон, устраняющий преступность деяния, ум ' смягчает уголовное ответственность или иным образом улучшает положение лица. Соответственно, закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий уголовную ответственность или иным образом ухудшающий положение лица, не имеет обратной силы.

Например, в соответствии со ст. 2153 УК Украины 1960 каралось лишением свободы на срок от десяти до ' пятнадцати лет с конфискацией имущества лишь такое незаконное завладение транспортным средством, которое было сопряжено с насилием, опасным для жизни или здоровья ' я потерпевшего, или с угрозой применения такого насилия, или совершенное организованной группой. УК Украины 2001 г. в ст. 289 предусмотрел аналогичное наказание за такое же деяние, совершенное организованной группой, или соединенное с насилием, опасным для жизни или здоровья ' я потерпевшего, или с угрозой применения такого насилия, или в отношении транспортного средства, стоимость которого в двести ' пятьдесят раз превышает не облагаемый налогом минимум доходов граждан (ч. 3 ст. 289). Итак, с ' появилась новая квалифицирующий обстоятельство, и Закон приписывал более строго наказывать те же действия при определенной стоимости предмета преступления. В этой части Закон, разумеется, не имел обратной силы. Согласно Закону N 2903-IV от 22 сентября 2005 в ч. 3 ст. 289 слова " или относительно транспортного средства, стоимость которого в двести п ' пятьдесят раз превышает не облагаемый налогом минимум доходов граждан " были заменены словами " если они [эти действия] нанесли большой материальный ущерб " (при этом под большой материальным ущербом было предложено понимать реальные убытки на сумму свыше двести ' пятьдесят тысяч рублей), одновременно в санкции этой части слова " от десяти " были заменены словами " от семи ". Теперь, игнорируя стоимость предмета преступления, суд должен с ' выяснять наличие и размер реальных убытков. В этой части и в части санкции Закон должен обратную силу. Наконец, в соответствии с Законом N 270-VI от 15 апреля 2008 санкция ч. 3 ст. 289 была еще раз изменена и получила следующего содержания: " наказываются лишением свободы на срок от семи до двенадцати лет с конфискацией имущества или без таковой ". Этот Закон также обратную силу. Таким образом, если, скажем, лицо было осуждено в 2000 г. до тринадцати лет лишения свободы с конфискацией имущества по ч. 3 ст. 2153 УК Украины 1960 г. за то, что, действуя в составе организованной группы, незаконно завладела новым автомобилем стоимостью 500 тыс. грн. (Который впоследствии был найден без повреждений), то после вступления в силу УК 2001 дело не должна была пересматриваться. Обязанность ' обязательно должна быть снижена мера наказания, назначенная этом осужденному, только в связи ' связи с принятием Закона N 270-VI от 15 апреля 2008 г. - до максимального предела наказания, установленного санкцией нового закона (в данном случае до двенадцати лет). Это прямо предусмотрено ч. 3 ст. 74 УК, а также пунктом 5 Заключительных положений Закона N 270-VI от 15 апреля 2008 Если за такие же действия (но совершенные в составе не организованной группы, а группы лиц по предварительному сговору) и к такому же наказание лицо было осуждено в 2002 г., то в соответствии с ч. 3 ст. 74 УК в связи ' связи с вступлением в силу Закона N 2903-IV от 22 сентября 2005 наказания этому лицу быть снижено до восьми лет (ведь санкция ч. 2 ст. 289 в редакции этого Закона предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от ' пяти до восьми лет с конфискацией имущества или без таковой).

***

Конституция Украина (58, 147).

Всеобщая декларация прав человека от 10 декабря 1948 (ст. 11).

Международный пакт о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 Ратифицирован Украина 19 октября 1973 (ст. 15).

Конвенция о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 Ратифицирована Украины 17 июля 1997 (ст. 7).

Уголовно-процессуальный кодекс Украины от 28 декабря 1960 (ст. 409).

Решение Конституционного Суда Украины по делу об обратном действии уголовного закона во времени N 6-рп/2000 от 19 апреля 2000