1. Злочином є передбачене цим Кодексом общественно опасное виновное деяние (действие или бездействие), совершенное суб ' объектом преступления.

2. Не является преступлением действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки какого-либо деяния, предусмотренного настоящим Кодексом, но в силу малозначительности не представляет общественной опасности, то есть не причинило и не могло причинить существенного вреда физическому или юридическому лицу, обществу или государству.

Комментарий :

1. Приведенное в ч. 1 ст. 11 понятия преступления является формально-материальным. Из него следует, что преступлением является деяние (действие или бездействие), которому присущи такие обязанности ' обязательные признаки: 1) это деяние совершено суб ' объектом преступления; 2) оно является виновным, 3) указанное деяние является общественно опасным, 4) соответствующее деяние предусмотрено действующим УК. Последнее, кроме того, имеет в виду, что обязанность ' Обязательным признаком преступления также 5) уголовное наказуемость. Отсутствие хотя бы одного из этих признаков указывает на отсутствие преступления.

Вместе с тем не является обязательным ' Обязательным признаком преступления аморальность: рядом с аморальными УК предусматривает как преступления действия, не противоречащие современной общественной морали (Так называемые квази-преступления), а также деяния, являются нейтральными по морали (большинство неосторожных преступлений, ряд преступлений в сфере хозяйственной деятельности, некоторые служебные преступления, которые могут быть совершены по мотивам неправильно понятых интересов службы и т.п.).

2. Деяния в уголовно-правовом смысле, использованному в ст. 11 - это волевое осознанное поведение (поступок) лица, непосредственно направленное на причинение определенных негативных последствий. Следовательно, для любого деяния характерно наличие об ' объективных и суб ' объективных признаков. Первые отражают физические движения, осуществляемые теми или иными органами человеческого организма (или воздержание от таких движений). К суб ' объективных относятся интеллектуальная и волевая признаки, а также мотивированность и целеустремленность. Во многих других статьях УК срок " деяния " применяется для характеристики об ' объективной стороны как одного из признаков состава преступления.

Тот факт, что преступлением является только действие, значит, что преступлением не могут быть признаны сами по себе: а) любые чувства, мысли, пожелания или идеологические, политические, религиозные или иные убеждения лица, даже обнаружены (например, изложенные в личном дневнике) б) произношение, написание или высказывания в другой способ мысли, пожелания или убеждения, если таким выражением не производится посягательства на национальную безопасность, территориальную целостность, общественный порядок, здоровье ' я населения, репутацию или права других людей, тайну конфиденциальной информации, авторитет и беспристрастность правосудия (см. ст. 34 Конституции Украины), в) принадлежность лица к той или иной расовой, этнической, национальной, религиозной, языковой, политической, имущественного или иного подобной группы, даже незарегистрированного органами власти в установленном порядке г) субъектов ' объективные качества личности (скажем, плохие черты характера), наличие у нее судимости в прошлом, наличие родственных или иных н ' связей с лицом, совершившим преступление, и т.д. (всего право Украины допускает признание подобных качеств правонарушением: совершение несовершеннолетними деяний, содержащих признаки преступления, ответственность за которые предусмотрена УК, если они не достигли возраста, с которого наступает уголовная ответственность, согласно ч. 4 ст. 184 Кодекса Украины об административных правонарушении 7 декабря 1984 влечет наложение административного взыскания на родителей или лиц, их заменяющих).

Содержание деяния имеет особенности при законченном преступлении и предыдущий преступной деятельности, при совершении преступления одним лицом и соучастия в преступлении, при посредственном исполнении, при совершении преступления и причастности к преступлению, при совершении единичного преступления и множественности преступлений. Все эти особенности имеют быть учтены при определении того или иного деяния как преступного.

УК прямо определяет перечень деяний, которые не признаются преступлениями. К ним отнесены:

а) действие или бездействие, которая хотя формально и содержащее признаки какого-либо деяния, предусмотренного настоящим Кодексом, но в силу малозначительности не представляет общественной опасности, то есть не причинившее и не могло причинить существенного вреда физическому или юридическому лицу, обществу или государству (ч. 2 ст. 11)

б) приготовление к преступлению небольшой тяжести (ч. 2 ст. 14) приготовление к преступлению или покушение на преступление, от доведения которых до конца лицо добровольно отказалась (статьи 17 и 31);

в) деяние, совершенное при обстоятельствах, исключающих его преступность (статьи 36 - 43);

г) некоторые другие виды действий (ч. 2 ст. 385 и ч. 2 ст. 396).

Под действием в УК понимается активное поведение (поступок) человека, в которой выражена вовне ее воля и которая направлена

Бездействие является пассивным поведением, в которой так же выражена вовне воля лица и которая направлена предотвратить соответствующим последствиям. Например, несообщение соответствующих государственных органов лицом, которое в соответствии с действующим законом выполняло специальное задание, участвуя в организованной группе с целью предупреждения или раскрытия ее преступной деятельности (ст. 43), о подготовке участников группы к диверсии, при условии реальной возможности сделать такое сообщение, является преступной бездеятельностью, а невыполнение должностным лицом действий, которые оно по своим служебным обязанности ' связями и не должна была выполнять, или непрепятствования похищению имущества со стороны охранника вследствие его тяжелого ранения преступной бездеятельностью признаны быть не могут.

Отдельные преступления могут быть совершены только путем действия (например, кража, разбой), некоторые другие - только путем бездействия (Например, оставление в опасности, непрекращение военным начальником преступления, совершаемого подчиненным), большинство же - путем как действия, так и бездействия.

3. Понятие субъектов ' объекта преступления раскрывается в ст. 18. Его применение в законодательном определении понятия преступления означает, что преступлением является деяние, совершенное физическим вменяемым лицом, которое на момент его совершения достигло возраста, с которого наступает уголовная ответственность. Следовательно, не может быть признано преступлением принятия (или непринятия) определенного решения не физической, а юридическим лицом, а так же деяние, совершенное: а) не особо, а другим существом (например, животным) б) физическим лицом, являющимся невменяемым в) физическим вменяемым лицом, которое на момент его совершения не достигшее возраста, установленного ст. 22.

Значительное количество преступлений может быть совершено только специальным суб ' объектом, но это не является основанием для признания специального суб ' объекта общим признаком преступления. Она является признаком только состав конкретного преступления.

4. Виновность деяния означает, что оно совершено умышленно или по неосторожности, в т.ч. может иметь составной (смешанную) форму вины - умысел к деянию и неосторожность к последствиям, или умысел или неосторожности деяния и неосторожность к последствиям т.п.. Применение признаки " виновность " в законодательном определении понятия преступления имеет целью подчеркнуть тот факт, что в УК действует принцип суб ' объективного отношения в вину, и деяние, совершенное при отсутствии вины, т.е. при отсутствии психического отношения лица к действию или бездеятельности, не может признаваться преступлением. Так, не является преступлением: а) рефлекторные импульсные, инстинктивные или другие движения тела, которые не являются результатом волевого поведения человека б) движения тела или отсутствие таковых движений, является результатом только чужой воли или влияния непреодолимой силы в) деяния, возможность наступления общественно опасных последствий которого лицо не предусматривала и не могло предвидеть (казус).

Виновность в совершении конкретного деяния отсутствует, если, например: деяние в соответствующей статье Особенной части УК сконструировано как такое, что может быть совершено только с прямым умыслом, а фактически совершенное с косвенным умыслом или по неосторожности (например, лицо открыто или тайно завладевает действительности чужим имуществом, искренне считая, что оно принадлежит ей), или сконструировано как такое, что может быть совершено с прямым или косвенным умыслом, а фактически совершенное по неосторожности (например, лицо в ситуации банкротства не отразила сведения об определенном имуществе по забывчивости).

Кроме того, признак обязанности ' обязательно виновности деяния означает, что в процессе квалификации преступлений и назначения наказания должны четко определяться пределы вины каждого из соучастников одного преступления (особенно в случаях эксцесса исполнителя, добровольного отказа одного из соучастников от доведения преступления до конца, неудачной соучастия), границы вины лица, которая обвиняется в совершении преступления с двумя последствиями, или в совершении преступления, общественно опасные последствия которого возникли в результате вины не только обвиняемого, но и других лиц, в том числе потерпевшего (так называемой обоюдной вины, которая чаще в практике случается при транспортных происшествиях), или когда имеет место фактическая ошибка и т.п..

Согласно ст. 68 Конституции Украины незнание законов не освобождает от юридической, в т.ч. уголовной ответственности. Но аналогичного требования по незнанию лицом других, кроме законов, нормативно-правовых актов, в Конституции Украины не существует. Между тем, факт запрета определенных действий не всегда прямо определяется в законе и является заведомо понятным для каждого. Часто этот вопрос является спорным и может быть решен только на основании заключения эксперта или другим способом. Поэтому незнание лицом подзаконных нормативно-правовых актов, в которых отсылает диспозиция статьи УК, как правило, освобождает ее от уголовной ответственности за отсутствием вины. Исключение случаи, когда знание этих актов конкретным лицом предполагается как необходимый юридический факт. Последнее касается, в частности, отдельных специальных субъектов ' объектов преступлений, предусмотренных, например, статьями 131, 132, 139, 140, 172 и др..

Подробнее о понятии вины см.. комментарий к ст. 23.

5. Поскольку виновность в ч. 1 ст. 11 названа как отдельная признак преступления, то, в отличие от положения, существовавшего при действии УК 1960 г., общественная опасность как признак преступления не включает суб ' объективную вредность деяния и означает лишь об ' объективную вредность его.

соответствии с ч. 2 ст. 1 УК " Уголовный кодекс Украины определяет, какие общественно опасные деяния являются преступлениями и какие наказания применяются к лицам, их совершившим ". Из этого положения следует, в частности, то, что существуют и другие, кроме преступлений, общественно опасные деяния. Поэтому вредность деяния, признаваемого преступлением, раскрывается в ч. 2 ст. 11 в обобщенную формулировку о ' объектов уголовно-правовой охраны, которыми признаются: 1) лицо (физическое или юридическое), 2) общество 3) государство, - и через две разновидности последствий посягательства: 1) реальное причинение существенного вреда, 2) создание реальной угрозы причинения существенного вреда.

Физическое лицо - это человек. Юридическими лицами признаются организации, которые имеют обособленное имущество, могут иметь имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности ' связки, быть истцами и ответчиками в суде. Общество - это совокупность людей, о ' объединенных исторически обусловленными социальными формами совместной жизнедеятельности. Государством есть основная политическая организация общества, уполномоченным осуществлять управление общими делами общества, охрану его экономических, политических, социальных, духовных и других ценностей. К об ' объектов уголовно-правовой охраны следует относить, как это следует из ст. 1 УК, также и человечество - население земного шара.

Не является преступлением деяние,: а) посягает на о ' объекты, которые не охраняются УК ( например, благотворительность, благоустройство, порядок пользования ресурсами Луны) б) не причиняет вреда об ' объектам уголовно-правовой охраны и не создает реальной угрозы его причинения в) причиняет вред об ' объектам уголовно-правовой охраны или создает реальную угрозу причинения им вреда, но этот вред не является существенным.

Порядок признание существенной вред, причиненный могла быть причинен тем или иным действием, в разных случаях разное. Если существенность материального (имущественного или физического) вреда часто определяется непосредственно в законе на основании заранее определенных критериев (количество необлагаемых минимумов доходов граждан, тяжесть телесных повреждений и т.п.), то признание или непризнание существенной морального вреда (политической, моральной, организационной, психологической и др.), как правило, осуществляется в рамках судебной дискреции без учета указанных критериев. Однако в последнем случае при определении существенности вреда, который причинен или мог быть причинен, учитываются такие дополнительные об ' объективные признаки, как способ, место, время, средства, обстановка совершения преступления, которые могут быть, а могут и не быть включены в состав конкретного преступления как его обязанность ' обязательные признаки.

Создание реальной угрозы причинения существенного вреда в случаях, когда речь идет о материальном ущербе, определяется по тем же критериям, по которым определяется сама материальный ущерб. Что же касается создания реальной угрозы причинения морального вреда, то во многих случаях такая угроза сама по себе является существенным вредом - моральной, психологической, политической, организационной и т.д..

Указанные выше и другие критерии общественной опасности имеют значение для отнесения конкретных составов преступлений к тому или иному их вида в соответствии с установленной в. 12 классификации преступлений.

С Учитывая, что наличие существенного вреда является обязательным ' Обязательным свойством любого преступления, применение в отдельных нормах Особенной части УК таких формулировок, как, например: " если это повлекло существенный вред здоровью ' й потерпевшего " (ч. 1 ст. 137), " если это повлекло существенный вред суб ' объекта хозяйственной деятельности " (ст. 231), " если оно причинило существенный вред суб ' объекта хозяйственной деятельности " (ст. 232), " если это причинило существенный вред " (ч. 1 ст. 244, в . 246, ч. 1 ст. 248, ч. 1 ст. 249, ч. 1 ст. 364, ч. 1 ст. 365, ч. 1 ст. 367, ч. 1 ст. 423, части 1 и 2 ст. 424, ч. 1 ст. 425, ч. 1 ст. 426), в т. ч. для характеристики квалифицирующих обстоятельств, например: " те же действия, если они повлекли существенное вреде для здоровья ' я, физического развития или образовательного уровня ребенка " (ч. 2 ст. 150), " те же действия, если они повлекли существенный вред " (ч. 2 ст. 361 , ч. 3 ст. 362, ч. 2 ст. 363, ч. 2 ст. 410, ч. 2 ст. 359, ч. 2 ст. 382), следует рассматривать прежде всего как уточняющие характеристики определенных общественно опасных последствий, а также способ акцентирования того факта, что общественно опасным последствием соответствующих деяний является реальное причинение существенного вреда, а не создание угрозы его причинения.

6. Требование в. 11 о том, что соответствующее деяние должно быть предусмотрено действующим УК, отражает уголовную противоправность преступления. Это требование основывается на известном принципе nullum crimen nulla poena sine lege, непосредственно вытекает из положения п. 22 ч. 1 ст. 92 Конституции Украины, согласно которому деяния, являющиеся преступлениями, и ответственность за них определяются исключительно законами Украины, и уточняет указанное положение.

Так не является преступлением совершенное суб ' объектом преступления виновное деяние, для которого характерна фактическая общественная опасность, на что даже может существовать прямое указание в другом законе Украины, но которое не предусмотрено действующим УК. Например, по УК не является преступлением производство оружия массового уничтожения, по производству которой еще не содержится запретов в международных договорах, или, если такие запреты и содержатся, то эти международные договоры не ратифицированы Верховной Радой Украины.

УК устанавливает исчерпывающий перечень преступлений. Поэтому признак уголовной противоправности отрицает возможность применения норм УК по аналогии. Например, лицо не может нести ответственность по УК за шпионаж в ущерб интересам другого государства, кроме Украины, за уклонение от уплаты алиментов на содержание других лиц, кроме прямо определенных законом, других деяния, прямо не предусмотренные УК как преступления.

же время принцип nullum crimen nulla poena sine lege не исключает возможности существования в УК так называемых бланкетных норм - юридических норм, отсылающих к определенным правилам, инструкциям и т.д., другим образом позволяют государственным органам, должностным лицам влиять путем принятия соответствующих нормативно-правовых актов на конкретные признаки состава преступления и, фактически, на признание или непризнание того или иного деяния преступлением. К указанным государственных органов и должностных лиц можно отнести Верховную Раду Украины, Президента Украины, Кабинет Министров Украины, министерства и ведомства, руководителей предприятий, учреждений и организаций. К ним относятся судьи, ведь они не принимают нормативно-правовых актов, а их дискреционные полномочия по диспозиций статей УК могут касаться лишь так называемых оценочных признаков и не имеют ничего общего с бланкетнистю нормы.

7. Деяние не является преступлением, если его совершения не предусматривает возможности уголовного наказания. Однако уголовную наказуемость как обязанность ' обязательно признак преступления следует понимать не как реальное применение наказания, а как угрозу, возможность его применения в случае совершения запрещенного УК деяния. Тот факт, что лицо, совершившее преступление, согласно УК может быть освобождена не только от наказания, но и от уголовной ответственности, не противоречит требованию уголовной наказуемости. Ведь посткриминальное поведение лица и посткриминальное оценка судом его личности и совершенного деяние не превращают фактически совершенное преступление в незлочин. Другой подход к этому вопросу создал бы основания для осознания возможной безнаказанности определенных действий.

8. Согласно ч. 2 ст. 11 не является преступлением совершенное суб ' объектом преступления виновное деяние, прямо предусмотренное УК, если оно силу малозначительности не представляющее общественной опасности. Кроме того, что это положение конкретизирует содержание общественной опасности как общего признака преступления, целью его введения в УК является попытка законодателя подчеркнуть, что правосудие в Украине должно осуществляться на основе принципов справедливости и индивидуализации уголовной ответственности, при которых формальный момент - уголовная противоправность типичного действия - не может превалировать над фактическим - отсутствием общественной опасности конкретного деяния.

Малозначительное деяние следует отграничивать от действия, не содержит состава преступления.

Так, если существенность материального (имущественного или физического) вреда определена непосредственно в законе через определенное количество необлагаемых минимумов доходов граждан, тяжесть телесных повреждений и т.п., то недостижение определенного уровня вреда является свидетельством отсутствия состава преступления, а не малозначительности деяния.

Относительно морального вреда, то определение ее существенности, как уже отмечалось, осуществляется в рамках судебной дискреции, а потому признание конкретного деяния таким, представляет общественную опасность или не представляет ее силу малозначительности, зависит от конкретных обстоятельств дела и их оценки судом. При этом отсутствие умысла в действиях лица может быть одной из указанных обстоятельств только в случае, если соответствующее деяние может быть совершено как умышленно, так и по неосторожности (если оно может быть совершено только умышленно, то отсутствие умысла означает отсутствие состава преступления). Так же и отсутствие таких признаков, как способ, место, время, средства, орудия, обстановка совершения преступления могут быть указанными обстоятельствами только в случае, если такие признаки не является обязанность ' Обязательными признаками состава преступления (в противном случае их отсутствие означает отсутствие состава преступления).

Все неосторожные преступления в УК сформулированы как преступления с материальным составом. Ненаступление соответствующих общественно опасных последствий неосторожного деяния означает отсутствие состава преступления. Поэтому малозначительное деяние не может быть неосторожным. Оно всегда умышленно. Однако, это не касается деяний, представляющих собой нарушение определенных правил, последствия которых не является конструктивным признаком состава (как пример чрезмерной и ошибочной криминализации см.. ст. 333. Другими такими примерами были статьи 419 и 420, но эти ошибки законодатель устранил при принятии Закона от 15 апреля 2008). В этих случаях отношение к деянию и к последствиям может быть как умышленным, так и неосторожным, а деяния, независимо от формы вины, может быть признано малозначительным.

Важным при отнесении конкретных действий к малозначительным является установление содержания умысла. Малозначительным может быть признано только такое деяние, вред которых не только о ' объективно, но и по содержанию умысла виновного является незначительной (мизерной). Поэтому не может быть признано малозначительным деянием, например, сбор с целью передачи иностранному государству сведений, составляющих государственную тайну, если в результате фактической ошибки виновного эти сведения оказались не тайными или были переданы не иностранном государстве, а представителям спецслужб Украины, которые выдавали себя за представителей иностранного государства.

Приготовление к совершению преступления небольшой тяжести не содержит состава преступления, а потому не может признаваться малозначительным деянием. Покушение же на такой особо тяжкое преступление, как, например, убийство, если его фактическим следствием ни стало также причинение физической боли, остается преступлением, а не малозначительным деянием. Но сказанное не исключает, что приготовление к преступлению средней тяжести, а в отдельных случаях и до тяжкого преступления или даже в особо тяжкого преступления или покушение на такие преступления при определенных обстоятельствах могут быть признаны малозначительным деянием. Например, малозначительными деяниями могут быть признаны угон речного судна или причинение судье или его близкому родственнику побоев - тяжкие преступления, предусмотренные ч. 1 ст. 278 и ч. 2 ст. 377, незначительное повреждение сооружения, технологически эт ' связанной с магистральным нефтепроводом, если это привело к пожару, который был быстро погашена, - особо тяжкое преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 292.

О соучастии в преступлении, то следует иметь в виду, что общественно опасные последствия деяния, совершенного в соучастии, являются общими для всех соучастников, умыслом которых они охватывались, и не могут делиться на доли. А потому не может быть такого, что действия одного из соучастников признаются преступлением, а действия другой - малозначительным деянием. Вместе, незначительная роль одного из соучастников, которую он играл для достижения общего преступного результата, может быть учтена при назначении наказания или решении вопроса о возможности освобождение от наказания или от уголовной ответственности.

Так же причастность к преступлению, которое признается преступлением, не может сама по себе, без учета конкретных обстоятельств дела, признаваться малозначительным деянием. В отдельных случаях, определенных УК, сокрытия преступления не содержит состава преступления (сокрытие преступления небольшой и средней тяжести, укрывательство тяжкого преступления и особо тяжкого преступления членом семьи ' й или близким родственником лица, совершившего преступление).

Не являются малозначительным деянием поступок (событие), который вообще не содержит признаков преступления, а так же деяние, совершенное в состоянии необходимой обороны, крайней необходимости, под влиянием физического принуждения и через другие обстоятельства, исключающие преступность деяния.

Не может признаваться малозначительным одно из совокупности совершенных лицом действий, содержащего признаки преступления небольшой тяжести, только на том основании, что все другие совершенные ею деяния имеют признаки тяжких и особо тяжких преступлений.

Признание того или иного деяния малозначительным не зависит от факторов, которые имеют второстепенное уголовно-правовое значение или вообще не имеют такого, например: стечения тяжелых личных обстоятельств, факта прощения потерпевшим виновного, положительных характеристик виновного т.п.. То же время, скажем, относительно незначительное повреждение чужого имущества в совокупности с обстоятельствами, которые согласно УК ум ' якшують наказания (искреннее раскаяние, добровольное возмещение причиненного ущерба и т.д.), могут стать основанием для признания деяния малозначительным.

Не могут быть признаны малозначительными деяния, предусмотренные ст. 125, ч. 1 ст. 126, ст. 356 УК, поскольку прекращение уголовного преследования в случаях, когда событие преступления и состав преступления наличествуют, возможно лишь за примирением сторон, а возможность закрытия дела о таких преступлениях в силу малозначительности противоречит самой сути производства по делам частного обвинения.

Таким образом, малозначительное деяние - Это такая формально предусмотрена УК, как правило, умышленное действие или бездействие субъектов ' объекта преступления, которая в силу малозначительности причиненного ущерба не является общественно опасным. При этом отсутствие общественной опасности в данном случае означает, что такое действие или бездействие: а) причинила охраняемом УК об ' объекта посягательства вред, не является существенным, или б) создала угрозу причинения указанному об ' объекта ущерба, не является существенным.

НЕ является малозначительным деяние, которое посягает на о ' объект, который вообще не охраняется УК (например, дело о скотоложство или некрофилии не может быть возбуждено при отсутствии события преступления), или хотя и посягает на о ' объект, находящийся под уголовно-правовой охраной, но не принесло ему и не могло причинить не только существенный, но и любой вреда (дело о непоправимое уродование лица, возбужденное по признакам преступления, предусмотренного ст. 121, должна быть закрыта при отсутствии события преступления в случае установления факта добровольного согласия гражданско дееспособного пациента на проведение пластической операции).

Как правило, незначительными признаются деяния, содержащие признаки преступлений небольшой и средней тяжести. Уголовные дела о малозначительных деяниях не могут быть нарушены, а возбужденные подлежат закрытию на основании ч. 2 ст. 11.

***

Конституция Украины ( статьи 1 - 5, 8, 13, 15, 17, 19, 21 - 24, 34, 55 - 68, 92, 111, 140).

Решение Конституционного Суда Украины по делу о депутатской неприкосновенности от 27 октября 1999 N 9-рп/99.

Постановление Пленума Верховного Суда Украины N 9 от 1 ноября 1996 " О применении Конституции Украины при осуществлении правосудия ".

Закон Украины " О Кабинете Министров Украины & ; quot; от 21 декабря 2006