1. Действие или бездействие лица, причинившего вред правоохраняемым интересам, признается правомерным, если оно было совершено с целью выполнения законного приказа или распоряжения.

2. Приказ или распоряжение являются законными, если они отданы соответствующим лицом в надлежащем порядке и в пределах его полномочий и по содержанию не противоречат действующему законодательству и не пол ' связанные с нарушением конституционных прав и свобод человека и гражданина.

3. Не подлежит уголовной ответственности лицо, отказавшееся выполнять заведомо преступный приказ или распоряжение.

4. Лицо, исполнившее явно преступный приказ или распоряжение, деяния, совершенные с целью выполнения такого приказа или распоряжения, подлежит уголовной ответственности на общих основаниях.

5. Если лицо не осознавало и не могло осознавать преступного характера приказа или распоряжения, то за деяние, совершенное с целью выполнения такого приказа или распоряжения, ответственности подлежит только лицо, которое отдало преступный приказ или распоряжение.

Комментарий :

1. Согласно ч. 1 ст. 41 единственным условием признание правомерным действия или бездействия лица, которое было совершено с целью исполнения приказа или распоряжения и причинившего вред правоохраняемым интересам, является законность такого приказа (распоряжения).

На практике часто возникают ситуации, когда лицо причиняет вред, выполняя приказ своего начальника или руководителя. Однако в. 41 охватываются не только приказы отдельных должностных лиц, но и акты коллегиальных органов, которые по своему характеру аналогичные приказа (такими, в частности, есть некоторые распоряжения Кабинета Министров Украины, центральных органов исполнительной власти, решения местных советов и их исполнительных комитетов). О понятии приказ см.. комментарий к ст. 402. Распоряжение отличается от приказа тем, что оно может быть выдано не только должностным лицом, а и органом управления.

2. Часть 2 ст. 41 признает правомерными действия или бездействие, совершенные на выполнение законного приказа или распоряжения (далее - приказ). Законным является приказ:

1) отдан в надлежащем порядке. Во надлежащим порядком следует понимать порядок предания (издание) приказов, установленный законом или подзаконными нормативно-правовыми актами. Во всех случаях обязанность ' заполнить элементом порядка отдача приказа является соблюдение той его формы, которую требует законодательство, а в случае отдача приказа в письменной форме - его подписания уполномоченным на это должностным лицом

2) отдан соответствующим лицом в пределах ее полномочий. Во принятыми в ст. 41 словам соответствующим лицом следует понимать орган или должностное лицо, к компетенции которых относятся вопросы, которые решаются в приказе. Приказ не должен выходить за рамки того объема полномочий, которыми наделены орган или должностное лицо, его отдают. Если приказ отдан с явным превышением полномочий, которые имеют соответствующее должностное лицо или орган, такой приказ не считается законным, а лицо, его выполнила, подлежит за это ответственности на общих основаниях. Приказ является обязательным ' обязательно для исполнителя, если, во-первых, он предан должностным лицом или органом исполнителю, который в соответствии с законодательством должен выполнять приказ вследствие своего подчинения по работе или службе или по другим причинам, и, во-вторых, действия, совершение которых требует тот, кто отдал приказ, входят в круг трудовых или служебных обязанности ' связей исполнителя. Например, если начальник цеха отдает токарю приказ провести ремонт электрической сети, этот приказ не является обязательным ' обязательно для токаря, поскольку выполнение такой работы не входит в его трудовых обязанности ' связей

3) который по содержанию не противоречащей действующему законодательству

4) не пол ' связан с нарушением конституционных прав и свобод человека и гражданина.

Для некоторых категорий лиц, в частности для военнослужащих, законодательство устанавливает правило неукоснительного выполнения приказов командиров и начальников: право командира - отдавать приказы и распоряжения, а обязанность ' связь подчиненного - их выполнять, кроме случая предания явно преступного приказа. Ответственность за приказ несет командир, его отдал. Поэтому для военнослужащих и других лиц, которых закон обязательства ' связывает к безоговорочному выполнению приказов, законными должны считаться все приказы, которые являются законными по форме, кроме явно преступных. В других случаях противоправный по содержанию приказ не может признаваться законным и вопрос об уголовной ответственности лица, которое выполнило такой приказ, должен решаться с учетом положений ч. 5 ст. 41.

3. Части 3 и 4 ст. 41 является реализацией в УК положений ст. 60 Конституции Украины.

Явно преступным следует считать приказ преступный характер которого очевиден, понятен как для того, кто его отдает, так и для того, кому он адресован, а также для других лиц. Явно преступный приказ не подлежащим исполнению даже в случаях, когда он предан в надлежащей форме. Военнослужащий, который не выполнил явно преступный приказ, не подлежит уголовной ответственности, в т.ч. и за деяния, предусмотренные статьями 402 и 403.

4. В определенных случаях за выполнение преступного приказа ответственность несет не его исполнитель, а лицо, которое отдало такой приказ. Это должно место тогда, когда лицо, к которому обращен приказ, не осознавало и не могло осознавать преступного характера приказа. При таких обстоятельствах в его отношении к совершенному отсутствует вина. Вопрос о том, мог ли исполнитель осознавать преступный характер преданного приказа, возникает в тех случаях, когда преступность приказа не очевидна. Ответ на этот вопрос зависит от конкретных обстоятельств дела (должности, квалификации, информированности исполнителя и т.д.).

Лицо, отдало преступный приказ, несет за это уголовную ответственность как исполнитель, а в случаях предания явно преступного приказа, когда непосредственный исполнитель приказа также подлежит уголовной ответственности, - как организатор преступления.

***

Конституция Украины (статьи 19, 60).

Дисциплинарный устав Вооруженных Сил Украины от 24 марта 1999 г. (ст. 6).